論董事的經(jīng)營判斷原則.pdf

1、董事的經(jīng)營判斷原則是美國法院在長期的司法實踐中逐步概括出的一項判例法規(guī)則，根據(jù)董事的經(jīng)營判斷原則，董事不會僅僅因為其經(jīng)營決策給公司造成損失就承擔損害賠償責任，而且其經(jīng)營決策也不會因存在失誤而歸于無效或被撤銷。董事的經(jīng)營判斷原則因其正視商事活動中存在的經(jīng)營風險以及日漸復雜的企業(yè)外部經(jīng)營環(huán)境，旨在尋求保護董事的經(jīng)營決策權(quán)與維護公司利益之間的平衡，力圖建立董事為公司利益而大膽決策的法律機制，因此該原則在美國公司法中占有極其重要的位置。而且，該

2、原則對于我國董事乃至公司制度的構(gòu)建，也有著重要的參考價值和借鑒意義。因此，研究董事的經(jīng)營判斷原則具有現(xiàn)實的理論意義和研究價值。 然而，迄今為止，國內(nèi)鮮有學者對這一原則進行專門的系統(tǒng)研究。本文立足于我國經(jīng)濟生活中日益凸顯的在保護董事的經(jīng)營決策權(quán)與維護公司利益之間的兩難矛盾，結(jié)合美國在董事的經(jīng)營判斷原則確立過程中學術(shù)界的研究成果以及實踐中的經(jīng)驗和教訓，綜合采用實證分析、價值分析和理論推導等方法，系統(tǒng)地闡述了董事的經(jīng)營判斷原則的基本問

3、題，法理基礎，適用要件以及與相關(guān)法律機制的關(guān)系，進而為我國公司法董事制度的理論發(fā)展以及立法完善提供一點思路或借鑒。 本文除引言外共分為五個部分。 第一部分，董事的經(jīng)營判斷原則基本問題的國際考察。由于我國理論界對董事的經(jīng)營判斷原則還沒有一個統(tǒng)一、確定的認識，實踐中也鮮有此這方面的案例運用，本文主要結(jié)合國外特別是美國的法院判例以及學者觀點，對董事經(jīng)營判斷原則的基本問題進行了總結(jié)和概括，其中包括董事經(jīng)營判斷原則的涵義，歷史沿革

4、，及其自身功能。 第二部分，董事的經(jīng)營判斷原則的法理基礎。這部分通過深入分析經(jīng)營判斷原則的法理基礎以及自身蘊含的價值，從維護公司經(jīng)營健全穩(wěn)定的角度出發(fā)，在既要保護公司股東的利益，又要注意維護董事經(jīng)營管理的積極性和開拓創(chuàng)新性的兩難矛盾之中，尋求董事責任體系與董事利益保護機制之間的相對平衡。 第三部分，董事的經(jīng)營判斷原則的適用要件分析。明確董事的經(jīng)營判斷原則的適用要件對于該原則的引入以及相關(guān)制度的構(gòu)建具有十分重要的意義。本文

5、以美國法學研究所在《公司治理原則——分析和建議》中的規(guī)定為主線，對比分析了中外學者對這一問題的觀點，概括出經(jīng)營判斷原則的適用要件包括：存在經(jīng)營判斷的事實，無利害關(guān)系，有充足的信息(合理的注意)，善意以及符合公司最佳利益。第四部分，董事的經(jīng)營判斷原則與相關(guān)法律機制的關(guān)系。董事的經(jīng)營判斷原則與美國公司法中的許多重要法律機制都存在緊密聯(lián)系。這部分重點討論了經(jīng)營判斷原則與董事的注意義務、忠實義務的關(guān)系，同時在分析了經(jīng)營判斷的過程和內(nèi)容以及審查標