雇主責任構成要件研究.pdf

1、雇主責任是侵權法中的一項重要制度,在維護交易安全、提高交易效率方面起著十分重要的作用。雇主責任的構成要件問題,一直是雇主責任中的一個核心問題。本文主要運用比較分析和實證分析相結合的研究方法,對不同國家的立法體例進行考察研究并結合我國的立法現狀,對雇主責任構成要件的相關理論問題做了初步探討。
　　本文分為四個部分。第一部分概述了雇主責任構成要件的組成情況,第二、三部分探討了其中存在爭議的兩個要件的認定問題,第四部分得出了研究結論。<

2、br>　　第一部分:雇主責任構成要件基本問題。這一部分對雇主責任構成要件的基本問題做了一個概述。主要論述了三個問題:雇主責任的歸責原則;各構成要件及其關系;存在的爭論。第一個問題,雇主責任的歸責原則。歸責原則的研究,對于雇主責任構成要件的意義就在于其可以將“雇主過錯是否應包含在雇主責任構成要件中”這一問題明確化。本文分析了過錯責任原則、無過錯責任原則以及衡平責任原則的歷史沿革及其利弊。采過錯責任原則不利于對被害人的保護,即使是過錯推定的

3、做法也會導致雇主輕易免責,不利于制度設計的初衷,而衡平責任原則同樣也解決不了類似的問題。只有采用無過錯責任原則,即在雇主責任構成要件上不考慮雇主過錯,才符合侵權法的功能以及雇主責任制度設計的目的。第二個問題,各構成要件及其關系。在雇主責任構成要件的具體組成上，一般認為至少應具備以下三個構成要件:1.雇傭關系的存在;2.雇員的行為成立侵權行為;3.雇員的行為屬于執(zhí)行職務。對于這三個要件的存在爭議不大。在三要件的關系上，雇傭關系的存在是其基

4、礎性構成要件,雇員行為成立侵權行為是其必要要件,而雇員行為屬于執(zhí)行職務則是實質性要件。其中第一和第三個要件是判斷的重點和難點。雇傭關系的判定主要是事實問題,主要考察雇主與雇員之間的關系;而職務行為的認定則主要是價值判斷問題,主要考察雇主與被害人之間的這樣一種外部關系。第三個問題,存在的爭論。雇主責任的三個構成要件中,學者關于構成要件的爭論主要集中在雇傭關系的存在以及雇員行為屬于執(zhí)行職務這兩個要件上。因此本文接下來第二、三部分對于雇傭關系

5、以及職務行為做了一個探討,而對于另外一個沒有爭議的要件就不再進行深入研究。
　　第二部分:雇傭關系之判斷。從兩個方面來判斷雇傭關系的存在,一是雇傭關系的判斷標準,二是特殊情形下的判斷。其中第一個問題是重點。關于雇傭關系的判斷標準主要有“契約說”、“控制說”與“綜合標準說”三種觀點?！捌跫s說”認為雇傭關系的判斷必須牢牢限定在雇傭契約的范圍之內,這種觀點并沒有抓住雇傭關系的本質,在現實中也行不通,因而不是一個有效的標準?！熬C合標準說”

6、認為雇傭關系的判斷取決于雇員的工作對于雇主的商業(yè)行為而言是否是“完整的”或者是“不可缺少的”,這種觀點主觀性太強而且不易判斷,因而也不是一個有效的標準。“控制說”認為雇傭關系的判斷核心在于“控制”,對于“控制”的解釋,大陸法系國家傾向于采用一個一般性的標準,比如“隸屬”、“選任”的有無,而英美法系國家傾向于通過判例確定幾種具體的參考因素來認定?！翱刂普f”抓住了雇傭關系的核心和實質要件,是一個有效的標準。在如何認定“控制”上，應順應時代的

7、變化所帶來的“控制”含義的變化,只須抓住其本質特征即可,不可僅僅拘泥于直接控制。同時綜合考察各種參考因素。由于現實中有一些典型的特殊情形的存在,使得這些情形下的判斷比較復雜或者困難,因此就產生了第二個研究的問題,即特殊情形下的判斷。較為典型的是共同雇傭、借用他人雇員、再選任雇員三種情形。數人為了共同的事務共同雇傭一個雇員的情形下,由數人負連帶責任。而數人為各自事務共同雇傭一人與借用他人雇員的情形都必須考察在損害發(fā)生之時哪一個雇主的控制起

8、了主導作用。再選任雇員的情形則須考察雇員有無再選任的權限以及再選任的雇員服從誰的指示監(jiān)督。
　　第三部分:職務行為之界定。主要研究了職務行為認定的一般標準、具體參考因素以及二者關系這三個問題。其中第一個問題是重點。職務行為認定的一般標準,主要有主觀說、客觀說、內在關聯性說三種學說。本文運用比較法的方法對這三種學說作了比較分析,認為內在關聯性說是比較科學的。但是對于內在關聯如何判斷,學說上也有爭論。主要有雇主可預見性說和被害人信賴說

9、兩種觀點。雇主可預見性說從雇主角度出發(fā)認為內在關聯應考察雇主可否預見。被害人信賴說從被害人信賴角度出發(fā)認為內在關聯需考察被害人是否存在信賴。被害人信賴說更加符合雇主責任的立法基礎以及執(zhí)行職務這一要件的本質。而在如何考察被害人信賴這一點上，應采用兩元基準來區(qū)分交易行為與事實行為。交易行為以具體交易接觸時被害人所產生的實際信賴為判斷標準,事實行為以抽象第三人的一般
　　信賴為判斷標準。因而在職務行為認定的一般標準上，先通過兩元基準判斷

10、不同情形下的被害人是否有信賴,通過被害人信賴的有無來判斷內在關聯性的有無,進而判斷是否屬于執(zhí)行職務。第二個問題,具體參考因素的研究,包括行為的時間地點、目的利益等。第三個問題,在一般標準與具體參考因素之間的關系上，一般標準起著決定性的作用,對于具體參考因素有指導意義,同時具體參考因素又對個案中一般標準的確定有輔助作用。
　　第四部分:研究結論。通過對雇主責任構成要件的研究,本文認為在該問題的研究及立法上應注意以下問題:堅持無過錯責