民間規(guī)則在司法過程中的運(yùn)用方式.pdf

1、　　在中國(guó)追求法制現(xiàn)代化目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的過程中，一直體現(xiàn)出人們對(duì)西方法治理念的推崇和效仿。但是，隨著法治建設(shè)的深化，人們?cè)絹碓揭庾R(shí)到西方先進(jìn)法律制度與中國(guó)實(shí)際的脫離和法律多元情況。在隨之而來的國(guó)家法與民間法關(guān)系的理論探討中，已有許多學(xué)者就二者的相互關(guān)系、如何協(xié)調(diào)等方面作了充分的分析。但是，這些探討大都局限于宏觀層面的分析，強(qiáng)調(diào)應(yīng)然意義上的狀態(tài)，而缺乏具體的實(shí)證研究。本文擬從司法過程這個(gè)角度，具體揭示出民間規(guī)則在法律運(yùn)用中與國(guó)家制定法的關(guān)系，以

2、及其在司法中被具體采用的方式，從而可以更好地認(rèn)識(shí)、對(duì)待民間法，正確處理民間法與國(guó)家法的關(guān)系，為法治建設(shè)尋求更好的實(shí)踐路徑。
　　第一部分論述民間規(guī)則在實(shí)際生活中廣泛存在，并在許多領(lǐng)域發(fā)揮著切實(shí)的作用。民間規(guī)則在與國(guó)家法的關(guān)系中，不只是被動(dòng)地接受改造和制約，同時(shí)也對(duì)國(guó)家法的立法、執(zhí)法和司法產(chǎn)生著影響。雖然民間規(guī)則被輕視在我國(guó)是一個(gè)事實(shí)，但通過對(duì)兩個(gè)案例的介紹發(fā)現(xiàn)，司法實(shí)踐中法官在處理糾紛中不可避免地要受到民間規(guī)則的影響，民間規(guī)則在司

3、法中得到運(yùn)用。
　　第二部分論述了民間規(guī)則在司法過程中運(yùn)用的方式之一：正式法律認(rèn)可的方式。在西方國(guó)家，習(xí)慣是法律的歷史淵源，許多國(guó)家的正式法律都有對(duì)習(xí)慣的認(rèn)可和采納。在我們國(guó)家，民間規(guī)則同樣可以通過國(guó)家法律的認(rèn)可得以進(jìn)入到司法中去。其中，如《中華民國(guó)民法》在民商事習(xí)慣調(diào)查的背景下吸收認(rèn)可了民俗、慣例，如典型的“典”制度；國(guó)家針對(duì)少數(shù)民族制定的法律中也體現(xiàn)出對(duì)民族習(xí)慣的采納。
　　第三部分論述了第二種運(yùn)用方式：直接采用的方式。

4、無論是古代社會(huì)還是近現(xiàn)代社會(huì)，在司法中存在法官直接采用民間規(guī)則的做法，比如對(duì)包含著習(xí)慣在內(nèi)的禮義、情理的采納；對(duì)法諺法語(yǔ)、村規(guī)民約中體現(xiàn)出來的習(xí)俗慣例的采用，以及少數(shù)民族司法機(jī)關(guān)直接采用民族慣例解決糾紛的做法等，體現(xiàn)出法官在司法中面臨著風(fēng)俗習(xí)慣的滲透和影響。
　　第四部分論述了第三種運(yùn)用方式：法律解釋的方式。法律解釋在中外都具有豐富的實(shí)踐和理論成果，但也是民間規(guī)則在司法過程中得以運(yùn)用的一種方式。具有典型意義的“春秋決獄”就是法官利