民間法對司法過程中法律論證的功能.pdf

1、亞里士多德曾經(jīng)說過“積習所成的不成文法比成文法實際上還更有權(quán)威，所涉及的事情也更為重要”。雖然在現(xiàn)代社會里，不成文法已經(jīng)沒有了往日的輝煌的風光，但是我們也絕對不能否認它所具有的特殊的重要的法律地位。 在大陸法系法典化的時代里，曾經(jīng)一度將法律等同于法典，除了這種“法律”之外，不承認有其他的審判依據(jù)，也正是由于受到這種傳統(tǒng)的影響，加上我國法治水平的限制，長期以來，我國的法官始終偏好于尋求法律的明文規(guī)定，認為只有法律有了明確的規(guī)定才能

2、夠作為斷案的依據(jù)，而對沒有明文規(guī)定的其他的法律淵源一般不愿意去也不敢去大膽的嘗試適用，不少法官長期形成的理念就是：民間的風俗習慣沒有經(jīng)過國家的制定和認可，不能夠作為司法裁判的依據(jù)，審判工作是嚴肅的，與民間習慣不兼容，民間習慣走不進神圣的司法殿堂。但是，隨著法律意識的提高，法律觀念的變化，法官也發(fā)生了很大的改變，敢于適用未被法律明文規(guī)定的依據(jù)，在司法實踐中，非正式法源正發(fā)揮著巨大的作用。而民間法作為一種非正式法源，從它對國家法秩序構(gòu)建的意

3、義上來講，其與法律論證的結(jié)合又具有必然性，它是把民間法引入到司法實踐的重要途徑。在我國，把民間法引入國家法的途徑有兩種，一種是立法方式，而另一種則是司法方式，兩個路向的關(guān)鍵就在于通過一定的法律方法而實現(xiàn)，從立法的角度來講，民間法一旦引入到國家法中，那么它將不再作為一種獨立的存在方式，而是通過國家法的形式表現(xiàn)出來，也就演變?yōu)閲曳?，因此它不是本文強調(diào)的重點。 本文主要是研究在司法領(lǐng)域里民間法與國家法的關(guān)系，法官在司法審判過程中如