國際習(xí)慣法理論問題研究.pdf

1、國際習(xí)慣法是國際法最重要的淵源之一，但在當(dāng)代國際法理論體系中，國際習(xí)慣法一直處于比較尷尬的地位，理論爭議也非常之多。為了能夠把握國際習(xí)慣法的本質(zhì)特征，本文從法哲學(xué)、國際社會和分析實證的角度對國際習(xí)慣法理論和實踐進(jìn)行了多維的考察，以期構(gòu)筑一個比較全面、客觀的國際習(xí)慣法理論體系。 全文分為前言、正文和結(jié)語三部分。正文共有五章： 第一章導(dǎo)論主要考察一些與國際習(xí)慣法相關(guān)的基本概念性問題，包括：第一，國際習(xí)慣法概念的形成問題。主要

2、從國內(nèi)習(xí)慣法理論的影響和國際法理論自我演變兩個角度做了分析；第二，國際習(xí)慣法的定義問題。目的是給出關(guān)于國際習(xí)慣法的一般描述，并對國際習(xí)慣法與國際習(xí)慣兩個概念進(jìn)行必要的界分；第三，國際習(xí)慣法從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的簡單發(fā)展過程問題。意在獲得對國際習(xí)慣法宏觀發(fā)展史的整體的清晰認(rèn)識；第四，國際習(xí)慣法在當(dāng)代國際社會中的功能與定位問題。主旨在于指出當(dāng)代國際法理論和實踐忽視了國際習(xí)慣法之重要性這一點，以表明開展本文研究的必要性。 第二章從法哲學(xué)角度考

3、察了正義與國際習(xí)慣法的關(guān)系。這是著眼于對國際習(xí)慣法進(jìn)行系統(tǒng)研究的首要工作，即揭示正義之法哲學(xué)和國際習(xí)慣法不可分割的內(nèi)在聯(lián)系，以及正義對于國際習(xí)慣法的指導(dǎo)作用。本章首先考察了對國際習(xí)慣法進(jìn)行法哲學(xué)考察之必要性問題；之后，集中討論了正義價值的內(nèi)涵問題，澄清了“正義理念”概念的獨立地位，并指出了作為法哲學(xué)思想的正義理念能夠適用于國家層面；最后，在前述討論的基礎(chǔ)上，闡述了國際正義對國際習(xí)慣法的構(gòu)成作用，即國際正義能提供國際習(xí)慣法是否為“良法”的

4、評價工具和標(biāo)準(zhǔn)，并能促進(jìn)國際習(xí)慣法的發(fā)展。 第三章從國際社會的角度考察國際習(xí)慣法的形成和效力問題，試圖給出一個國際習(xí)慣法形成和效力問題的社會解釋。為此，本章首先介紹了法的社會學(xué)研究進(jìn)路，并對國際社會的本質(zhì)特征做出了考察，同時剖析了國際社會對國際習(xí)慣法的構(gòu)成性關(guān)系。在此基礎(chǔ)上，本章對國際習(xí)慣法在國際社會中如何形成問題進(jìn)行了微觀探析，目的在于揭開長期以來籠罩在國際習(xí)慣法形成問題上的“神秘面紗”。最后，本章還從國際社會的角度，對國際習(xí)

5、慣法另一最具爭議的基礎(chǔ)理論問題，即效力問題進(jìn)行了社會考察。這與當(dāng)代眾多國際法學(xué)者在傳統(tǒng)法學(xué)研究范圍內(nèi)給出的解釋顯有不同。 第四章則從實證的角度探討了國際習(xí)慣法規(guī)范的構(gòu)成問題。本章首先對國際習(xí)慣法規(guī)范構(gòu)成的現(xiàn)有理論做了一個總體述評，包括對“兩要素理論”、“變革理論”和“重構(gòu)理論”，都進(jìn)行了比較詳細(xì)的論述和評論。之后，本章展開了對國際習(xí)慣法規(guī)范構(gòu)成兩個最基本要素，即實踐和國家意識的分析。在此基礎(chǔ)上，本章最后從實證的角度具體闡析了國際

6、習(xí)慣規(guī)范的形成過程和機制。 第五章繼續(xù)遵從分析實證研究進(jìn)路，對國際習(xí)慣法規(guī)范的分類、確定和演變進(jìn)行了考察。本章首先討論了國際習(xí)慣法規(guī)范的分類問題，即基于效力差異做出了全球性、普遍性和特殊性三類國際習(xí)慣法規(guī)范的劃分，并進(jìn)一步考察了全球性規(guī)范與“強行法”、普遍性規(guī)范與“對所有國家普遍義務(wù)”規(guī)范之間的關(guān)系，澄清了長期以來對國際習(xí)慣法規(guī)范效力問題的模糊認(rèn)識；之后，重點分析了在司法實踐中國際法院如何確定和適用國際習(xí)慣法規(guī)范的問題；最后，本