商人習慣法編纂理論初探.pdf

1、商人習慣法產(chǎn)生于中世紀的商人法，是調整跨國商事關系的重要途徑，是由商人們自己在商事實踐中創(chuàng)造出來并逐漸得到國際社會承認的自治性法律。雖然經(jīng)過了中世紀發(fā)展完善以及二十世紀的復興，商人習慣法仍尚未形成自治完備的法律體系，但值得慶幸的是商人習慣法已經(jīng)步入了編纂階段。
　　 自上個世紀，比較法學家和一些私立機構為跨國合同法的統(tǒng)一做出了各方面的努力，其中很多項目對跨國合同法的統(tǒng)一產(chǎn)生了重要影響，并且加強了新商人習慣法的理論基礎與新商人習慣

2、法編纂趨勢之間的重要聯(lián)系。國際條約、國內立法、國際貿(mào)易慣例和仲裁實踐都證明商人習慣法在調整跨國商事交易方面，發(fā)揮著十分重要的作用。隨著國際社會依存度逐步提高以及跨國商業(yè)活動的增多，商人習慣法的適用范圍變得更加廣泛。因此，盡管在商人習慣法的多樣性和傳統(tǒng)編纂方法之間存在難以相容的困境，但為了更好地調整跨國商事關系促進全球經(jīng)濟的繁榮和穩(wěn)定，找到合理的編纂新商人習慣法的方式和方法已迫在眉睫。
　　 本文首先從商人習慣法確定性角度，對商人

3、習慣法的概念進行了研究。研究新商人習慣法的編纂，明確商人習慣法理論的主要內容。從實踐角度出發(fā)，在大多數(shù)情況下商人習慣法要借助于國內法或其他法律淵源才能調整國際商事關系。
　　 通過對商人習慣法編纂歷史和編纂項目的研究，其理論基礎與編纂趨勢之間聯(lián)系的分析，以及對編纂主體的歸納，本文認為新商人習慣法編纂的有效途徑是“逐步編纂”方法和清單方式，本文著重研究了商人習慣法編纂的清單方式。筆者認為清單方式不僅可以使新商人習慣法的內容獲得比較

4、現(xiàn)實的發(fā)展前景，也可填補理論探討和實踐生活之間的鴻溝;其制定毋需國內法那樣嚴格的程序，可以為處理現(xiàn)代跨國商業(yè)交易糾紛提供及時有效的解決辦法。
　　 在商人習慣法的編纂方面，我國尚處于初級階段，沒有制訂成文商法，但是在少數(shù)法律規(guī)定和法律實踐中體現(xiàn)出對商人習慣法的認可。隨著我國經(jīng)濟實力的迅速增強，加入世貿(mào)組織后跨國商事活動更加頻繁，依照傳統(tǒng)的沖突法方法來調整國際商事關系的局限性日益凸顯，本文認為這正體現(xiàn)了新商人習慣法編纂的緊迫性和重

5、要性，我國應在尊重國內法和重視跨國糾紛解決實踐的基礎上，對商人習慣法進行調查和編纂。
　　 通過選擇并實施新的編纂方法，在滿足開放法律體系要求的同時，保證新商人習慣法理論在法律實踐當中的可行性。本文認為編纂方法應當保證法律原則和規(guī)則事實上屬于新商人習慣法，而不是停留在構成國際慣例或者貿(mào)易習慣的初級階段。新商人習慣法制度性建設應當包括對國際法律實踐的接納，新的編纂方法應當包括對判例法和已經(jīng)進行的起草實踐的研究，實現(xiàn)新商人習慣法的廣