人格概念的私法研究.pdf

1、本文是一篇有關(guān)人格概念的基礎(chǔ)理論研究，是在黑格爾市民社會(huì)的理論基礎(chǔ)上進(jìn)行人格概念的相關(guān)私法問(wèn)題思考。以“人格概念的私法研究”為題的目的是要確定人格這一概念的研究范圍，即探尋私法人的“人像”。本文的寫作基于以下問(wèn)題的思考：既然我國(guó)法律是在繼受的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，那么在繼受的過(guò)程中對(duì)于繼受的受體——本國(guó)法律背景下的人做了何種人性假設(shè)，即性善、性惡還是更為中性的自利?其次，人格這一繼受術(shù)語(yǔ)在肇始于清末法制變革的繼受歷史中出現(xiàn)了何種偏差?即新中國(guó)的

2、人格繼受在經(jīng)歷了建國(guó)前的日本和建國(guó)后的蘇聯(lián)兩種主要途徑的條件下(受到了兩種相互矛盾的意識(shí)形態(tài)的影響)出現(xiàn)了哪些人格理論的沖突?最后，如果存在上述沖突，如何通過(guò)私法的相關(guān)問(wèn)題研究來(lái)重新界定人格這一術(shù)語(yǔ)?即如何在繼受西方法律技術(shù)、法律術(shù)語(yǔ)的過(guò)程中改變或者說(shuō)是融入到目前的私法建設(shè)中，以培育本土化的私法精神。
　　 法學(xué)研究的突破在于用法律力去固定一定歷史、時(shí)空和文化條件下的法律主體，從《法國(guó)民法典》的“人法”到《德國(guó)民法典》的“權(quán)利能

3、力”都反映了人格的抽象，這種抽象凝結(jié)了一個(gè)世紀(jì)的歷史、文化和哲學(xué)思想的沉淀。本文擬從人格概念的歷史與研究現(xiàn)狀的梳理開(kāi)始，探討人格概念的本質(zhì)屬性和科學(xué)表述，以期給中國(guó)未來(lái)的人格立法在基礎(chǔ)理論方面起到積極的作用。
　　 第一部分：人格概念的私法研究意義。長(zhǎng)期的義務(wù)本位法觀念、集體主義和大國(guó)家主義的泛化、盲目強(qiáng)調(diào)個(gè)體的團(tuán)體歸宿忽略了個(gè)人合法利益的關(guān)注!現(xiàn)代私法是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物和輔助，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求私法觀念的跟進(jìn)，而法律繼受和移植的

4、客體往往是法律技術(shù)和術(shù)語(yǔ)，法律意識(shí)和文化卻難以繼受。真正的法律不是實(shí)證意義的條文化表述，而是法條在社會(huì)個(gè)體心目中的威信及其在社會(huì)氛圍中的實(shí)現(xiàn)狀態(tài)。一般表述為：法律意識(shí)。這也決定了從法律的基礎(chǔ)概念——人格出發(fā)探討人格背后的私法觀念和在市民社會(huì)和政治國(guó)家中的定位的現(xiàn)實(shí)迫切性。這種迫切性在我國(guó)目前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)改革的背景下尤為可貴，其可貴之處在于在未來(lái)的民商法典的人格立法中突出個(gè)人的倫理性和人性內(nèi)涵。
　　 第二部分：人格概念在我國(guó)的繼受歷

5、史及繼受困惑。人格概念是一個(gè)繼受的概念，由于我們社會(huì)人文基礎(chǔ)薄弱，缺乏私法體系的深層社會(huì)基礎(chǔ)培育，人格概念的繼受歷史呈現(xiàn)反復(fù)性的特點(diǎn)。另外目前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)改革對(duì)私法的迫切性使我國(guó)的私法研究顯現(xiàn)出實(shí)用主義特點(diǎn)，這促成了人格這一基礎(chǔ)概念的相關(guān)問(wèn)題研究的缺失。這些現(xiàn)實(shí)導(dǎo)致了人格概念繼受的困惑，其主要表現(xiàn)在人格概念的公法私法屬性不夠明確和人格概念與權(quán)利能力的混淆。
　　 第三部分：人格概念的本質(zhì)內(nèi)涵。這一部分主要是探討人格概念背后的社會(huì)和人

6、文基礎(chǔ)，把人格這一概念放入特定的歷史長(zhǎng)河中，在現(xiàn)實(shí)的社會(huì)條件下來(lái)探討人格概念的本質(zhì)。市民社會(huì)是私法的基礎(chǔ)，因此應(yīng)該從市民社會(huì)出發(fā)來(lái)探討人格概念的本質(zhì)：市民社會(huì)中的個(gè)人本位，是人格概念的意識(shí)根基。即在民主的基礎(chǔ)上進(jìn)行私法觀念的人性解放，尊重和保護(hù)個(gè)人的自利本性，促成人性解放基礎(chǔ)上的意志自由、個(gè)人獨(dú)立。具體研究路徑是通過(guò)對(duì)市民社會(huì)的分析來(lái)闡述人格概念的人性基礎(chǔ)，進(jìn)而分析人格概念的價(jià)值取向——意志自由條件下的個(gè)人獨(dú)立；以及人格概念的設(shè)計(jì)定位—

7、—私權(quán)平等，這種平等包括私權(quán)之間的平等和和私權(quán)對(duì)于公權(quán)的對(duì)抗。
　　 第四部分：人格概念的科學(xué)表述及立法建議。在上文人格概念目前的困惑及對(duì)人格概念本質(zhì)分析的基礎(chǔ)上，重新確定人格概念的表述：人格就是法律適格者的標(biāo)準(zhǔn)，是法律對(duì)于市民社會(huì)主體的一種抽象，其應(yīng)具有內(nèi)在的意思表示，并能夠通過(guò)一定的方式把這種意思表示表示于外部，同時(shí)，能夠?qū)@種意思表示所產(chǎn)生的社會(huì)后果負(fù)責(zé)。其中意思表示是人格概念的倫理性構(gòu)成，責(zé)任能力是人格概念的社會(huì)性屬性。

8、其目的就是為了保持法律關(guān)系的社會(huì)化穩(wěn)定。所做研究的立法啟示就是在我國(guó)未來(lái)的民商法典的中確立人格概念的立法表述，從而為人格權(quán)立法確定標(biāo)準(zhǔn)。
　　 通過(guò)研究認(rèn)為：人格應(yīng)該是一個(gè)私法層面的概念，其與權(quán)利能力具有本質(zhì)的區(qū)別。作為私法上的人首先是具有自我保護(hù)意識(shí)的社會(huì)主體，這一主體出于個(gè)體利益的保護(hù)才進(jìn)入了社會(huì)的范疇。私法上的人首先要尊重個(gè)人的意思表示，并對(duì)這種意思表示課以法律責(zé)任以實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益的最大化保護(hù)。并且，要在未來(lái)的民法典總則立法