論公司機(jī)會的認(rèn)定規(guī)則.pdf

1、2005年公司法修訂，增加了董事、高級管理人員不得篡奪公司機(jī)會的規(guī)定，完善了公司法關(guān)于忠實(shí)義務(wù)的相關(guān)法律規(guī)定。但是仍存在著諸多不足，特別是對公司機(jī)會的認(rèn)定缺乏明確的標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致實(shí)踐中難以適用。
　　 公司機(jī)會規(guī)則是在英美判例法中逐漸形成和成熟的。英美公司法中，認(rèn)為公司機(jī)會規(guī)則是董事、高級管理人員對公司忠實(shí)義務(wù)的體現(xiàn)，是現(xiàn)代公司所有權(quán)、管理權(quán)相分離產(chǎn)生的必然結(jié)果。公司機(jī)會具有為企業(yè)帶來財(cái)產(chǎn)利益的可能性，其非物質(zhì)形態(tài)決定了公司機(jī)會可以被

2、劃為公司無形財(cái)產(chǎn)的范疇而加以保護(hù);關(guān)于公司機(jī)會的權(quán)利屬性，學(xué)界尚未有定論，但是常態(tài)的公司機(jī)會是確定的、可利用的，可以在未來給企業(yè)帶來實(shí)體利益的，因此將公司機(jī)會界定為期待權(quán)將為其提供民法上的保障。公司機(jī)會被定性為公司的無形資產(chǎn)而具有期待權(quán)的性質(zhì)，決定了董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守忠實(shí)義務(wù)的底線，不得將屬于公司的商業(yè)機(jī)會加以利用，謀取自身利益。
　　 公司機(jī)會規(guī)則適用的前提和基礎(chǔ)就是需要判斷哪些商業(yè)機(jī)會屬于公司，對此美國公司法實(shí)踐中和

3、理論界漸漸形成了多種判斷標(biāo)準(zhǔn)。在公司法實(shí)踐中，形成了利益與期待利益標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)營范圍標(biāo)準(zhǔn)、公平性標(biāo)準(zhǔn)以及“明尼蘇達(dá)”兩步法;在理論界，存在美國法律研究院以及克拉克教授對公司機(jī)會的認(rèn)定。但是，美國關(guān)于公司機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之間并非是相互取代的關(guān)系，相反，各種判斷標(biāo)準(zhǔn)相互影響、逐漸完善。與美國類似，英聯(lián)邦國家對于公司機(jī)會的判斷標(biāo)準(zhǔn)也產(chǎn)生于判例中并在司法判例中得到發(fā)展和完善。理論中，董事、高級管理人員不得篡奪公司機(jī)會是公司機(jī)會規(guī)則的適用原則，但是凡事

4、有原則必有例外，英美公司法認(rèn)為當(dāng)公司對于商業(yè)機(jī)會自愿放棄、無法使用或者懸而未決時(shí)，董事、高級管理人員可以合理使用公司的商業(yè)機(jī)會而不需要承擔(dān)責(zé)任。
　　 雖然大陸法系公司法關(guān)于董事與公司的關(guān)系與英美公司法存在差異，但是董事、高級管理人員需要承擔(dān)的對公司的忠實(shí)義務(wù)內(nèi)容基本相同，因此公司機(jī)會規(guī)則在德國、日本、韓國等大陸法系國家依然存在適用的土壤，我國公司法中確立公司機(jī)會規(guī)則也體現(xiàn)了保護(hù)公司商業(yè)機(jī)會的立法趨勢。雖然公司機(jī)會規(guī)則在《公司法