公司機會規(guī)則探析.pdf

1、公司機會規(guī)則(Thedoctrineofcorporateopportunity)濫觴并成熟于英美法國家，是英美董事忠實義務(wù)的重要組成部分。盡管經(jīng)歷了100多年的發(fā)展，但是無論英美法國家的法院，還是公司法學(xué)界，對于公司機會規(guī)則的具體理論問題還存在很多分歧和爭議。我國作為大陸法系國家，在2005年新公司法頒布以前的公司法中，只能隱約可見公司機會規(guī)則的影子，但并無明確的規(guī)定。2005年新頒布的公司法第149條明確規(guī)定了董事、高級管理人員不得

2、“未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會”。然而該條規(guī)定過于籠統(tǒng)，再加上公司機會規(guī)則自身的理論分歧較多，使得如何正確地適用該規(guī)則成為實踐中棘手的難題。值此新公司法出臺之際，對公司機會規(guī)則加以詳盡的研究，無疑對實踐具有積極的指導(dǎo)意義。 基于此，本文主要參照美國相關(guān)的規(guī)定及判例，結(jié)臺我國公司立法的現(xiàn)實，對公司機會規(guī)則的有關(guān)內(nèi)容加以探討。本文由引言和正文兩部分構(gòu)成，其中正文部分的結(jié)構(gòu)如下：

3、 第一部分是對公司機會規(guī)則歷史演進(jìn)以及發(fā)展特點的概述。這一部分介紹了公司機會規(guī)則在美國的產(chǎn)生與發(fā)展，以及德、日等大陸法國家導(dǎo)入公司機會制度的情況。并在此基礎(chǔ)上，概括了公司機會規(guī)則發(fā)展的特點。 第二部分是對公司機會規(guī)則的有關(guān)基本理論問題的解說，王要包括兩個問題：其一，公司機會規(guī)則的法理基礎(chǔ)，一方面公司機會自身的特性決定了其應(yīng)受保護(hù)性，另一方面董事基于董事與公司之間特殊關(guān)系而承擔(dān)的忠實義務(wù)是其不得篡奪公司機會的根源；其二，公司機會規(guī)

4、則與公司法中幾個相近義務(wù)的區(qū)別，主要包括競業(yè)禁止義務(wù)和有利害關(guān)系的董事交易。 第三部分是公司機會規(guī)則的核心部分，即公司機會的認(rèn)定問題。美國的公司機會規(guī)則在發(fā)展過程中，形成了一些認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。通過分析比較這些認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，本文提出了現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)在判定公司機會爭議的幾個焦點問題。 第四部分是公司機會的合理利用問題。某一被認(rèn)定為公司機會的商業(yè)機會，并不是絕對只能由公司使用，在公司拒絕的情況下董事可以利用，但必須符合一定的條件和遵循一定的程

5、序。該部分主要介紹了對于公司機會合理利用條件和程序的不同立場。 第五部分是公司機會的披露問題。董事在獲悉某一商業(yè)機會后，面臨著是否向公司披露的選擇。對于這一問題，美國特拉華州和ALI規(guī)則基于不同的價值取向，采取了不同的態(tài)度。 第六部分是篡奪公司機會的法律后果及法律救濟(jì)。篡奪公司機會將構(gòu)成董事忠實義務(wù)的違反，董事因此應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。而作為受害方的公司及公司股東，可以利用公司法上特殊的救濟(jì)途徑向侵權(quán)董事主張權(quán)利。