論契約型證券投資基金持有人利益的法律保護.pdf

1、自1991年10月我國第一批投資基金批準成立以來,我國證券投資基金走過了近二十年的發(fā)展歷程,目前發(fā)展迅猛基金規(guī)模已達到萬億之巨,在國民經(jīng)濟中的作用愈發(fā)重要。但與發(fā)達國家上百年的發(fā)展歷史相比,我國證券投資基金市場還是一個存在許多不完善之處的新興市場,證券投資基金仍是清一色的契約型基金。在證券投資基金大規(guī)模發(fā)展的同時,仍然大量存在基金管理人怠于職守、違規(guī)運作侵害基金持有人利益的行為,甚至擾亂了整個證券市場秩序,威脅著證券投資基金業(yè)的健康發(fā)展

2、。歷史和現(xiàn)實都告訴我們,基金持有人利益保護是行業(yè)發(fā)展的基石,失去對之完善的保護,則基金業(yè)的發(fā)展有如“無源之水、無本之木”。因此,如何以基金持有人利益保護為基點,消除現(xiàn)行基金制度中的缺陷,確?；鸪钟腥死婺軌虻玫匠浞钟行ПＷo,進而實現(xiàn)證券投資基金業(yè)的健康發(fā)展,是我們必須面臨的重要課題。本文正是在此背景下開展研究的,全文共分四部分。
　　第一部分是契約型證券投資基金的制度舉要。該部分主要概述了證券投資基金的含義及特征,分析了契約型證

3、券投資基金的法律屬性,指出證券投資基金雖與一般信托有不同之處,但其本質(zhì)沒有脫離信托制度的內(nèi)涵,其基礎(chǔ)的法律關(guān)系仍為信托法律關(guān)系。最后介紹了我國證券投資基金的運作模式和基金法律關(guān)系的的當(dāng)事人即基金持有人、基金管理人和托管人。
　　第二部分是對契約型證券投資基金持有人利益保護的理論分析。在該部分中首先論述了強化對基金持有人利益保護的必要性和正當(dāng)性。其次著重分析了基金持有人利益保護的法律基石即基金契約,比較了各國通過基金契約建構(gòu)基金當(dāng)事

4、人之間法律關(guān)系不同模式的優(yōu)缺點,分析了我國所采取的模式。最后闡述了基金持有人的權(quán)利和義務(wù)。
　　第三部分是本文的重點之一,筆者對我國契約型證券投資基金持有人利益保護的現(xiàn)狀進行了分析,指出目前雖然我國已基本建構(gòu)起了較為完善的基金立法體系,但基金持有人利益保護的狀況并未得到有效的改善,基金黑幕層出不窮,基金管理人怠于職守、違規(guī)運作,侵害基金持有人利益的行為時有發(fā)生。筆者認為,之所以會發(fā)生此種情況主要有以下原因造成;一是基金管理公司內(nèi)部

5、治理結(jié)構(gòu)無法有效保護持有人利益,被寄予厚望的獨立董事制度和督察長制度未能有效發(fā)揮作用。二是承當(dāng)著監(jiān)督職責(zé)的基金托管人,由于選任機制存在缺陷和缺乏實現(xiàn)監(jiān)督作用應(yīng)有的制度保障造成其對基金管理人的監(jiān)督乏力。三是基金持有人由于高度分散,普遍存在著理性冷漠和搭便車心理致使基金持有人對基金管理人和托管人監(jiān)督乏力,基金持有人大會流于形式。四是基金的外部監(jiān)管薄弱,主要表現(xiàn)在政府行政監(jiān)管不到位和過于強調(diào)行政監(jiān)管而忽視了其它監(jiān)管機制的作用發(fā)揮致使基金的外部

6、監(jiān)督效用不佳。正是由于上述原因致使目前對基金經(jīng)營運作中層出不窮的違規(guī)行為的難以得到有效的遏制,基金持有人利益未得到有效保護。
　　第四部分是關(guān)于契約型證券投資基金持有人利益保護的完善建議。在這部分中,筆者主要針對上述造成基金持有人利益不能得到有效保護的原因提出完善建議。首先,對基金管理公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)無法有效保護基金持有人利益的情形,提出改革基金公司督察長制度,督察長改由監(jiān)管部門從證監(jiān)會、交易所及證券業(yè)協(xié)會建立的合乎任職資格的督察

7、長數(shù)據(jù)庫中抽取并選派,其薪酬由督察長基金支付。以期使督察長能真正的實現(xiàn)對基金管理公司內(nèi)部風(fēng)險控制情況和基金運作情況進行有效監(jiān)督。同時完善獨立董事制度,改革獨立董事的產(chǎn)生的提名方式,實行首屆獨立董事有由第三方推選,繼任獨立董事實行獨立董事自選制,實現(xiàn)獨立董事的自我繁衍;同時切斷獨立董事與基金管理人的經(jīng)濟聯(lián)系,建議由基金持有人支付其報酬,如此可在最大程度上保證獨立董事的獨立性,使獨立董事能真正地履行其職能。另外要擴大獨立董事在基金管理公司董

8、事會中的比例和審核事項的范圍。同時監(jiān)管部門應(yīng)加強對獨立董事的監(jiān)督約束。
　　其次,對于基金托管人對基金管理人的監(jiān)督無力問題,筆者建議改革基金托管人的選任方式,由基金監(jiān)管機構(gòu)通過嚴格的程序代選基金托管人,使其真正獨立;同時強化基金托管人的權(quán)力,擴大基金托管人的監(jiān)督范圍、明確基金托管人獲得信息的權(quán)利和基金管理人提供信息的義務(wù),賦予基金托管人質(zhì)詢權(quán)、停止違法行為請求權(quán)和獨立訴權(quán),以實現(xiàn)基金托管人對管理人的強有力制衡。
　　再次,對

9、于基金持有人大會流于形式問題,筆者建議從以下兩方面加以解決:一是強化機構(gòu)投資者在基金持有人大會中的作用和完善投票權(quán)代理制度以提高基金持有人行使權(quán)利的積極性和主動性,解決監(jiān)督動力不足問題。二是彌補持有人大會制度中存在的法律漏洞。
　　最后,對于基金外部監(jiān)管不力,一是要強化政府監(jiān)管能力,主要做法是加強協(xié)調(diào)監(jiān)管,突出重點監(jiān)管和建立對監(jiān)管主體激勵約束制度。二是要加強行業(yè)自律監(jiān)管,充分發(fā)揮行業(yè)自律監(jiān)管的補充作用。同時,要充分發(fā)揮以中介機構(gòu)為