論我國涉外司法中的法院地法主義.pdf

1、作為選法規(guī)則的法院地法規(guī)則,因其歷史悠久,便捷高效而被各國國際私法的立法所大量采用。在司法中,用法院地法作為處理涉外案件的準據(jù)法也是被各國法院采用最多的做法,但在大多數(shù)情況下,法院地法的最終適用并非法官通過合理適用沖突規(guī)范的結果,相反,它更多的是作為法官濫用選法規(guī)則,或作為補救選法規(guī)則的產(chǎn)物。易言之,世界各國在立法中普遍都規(guī)定的法院地法“明規(guī)則”,與司法中存在的各種以適用法院地法為目的的結果導向性選法“潛規(guī)則”一道,共同造成了司法實踐中

2、法院地法作為準據(jù)法適用的比例畸高的結果。美國近現(xiàn)代出現(xiàn)了一種法律適用的“返家趨勢”,相較而言,我國的這種“返家趨勢”雖表現(xiàn)得更為明顯,但卻有著本質上的不同:美國的“返家趨勢”是一種注意法學思潮影響的結果,有著深厚的法理學基礎,是一種“走出去”以后的“返家”;而我國的“返家趨勢”并無此基礎,而是一種較為簡單粗暴的“法院地法主義”。尚未走出,何談返家?
　　本文通過對近年來尤其是《涉外民事關系法律適用法》頒布以來我國各級法院審理的典型

3、涉外案件進行抽樣分析,從審理法院、涉外因素、選法規(guī)則、選法說理以及適用的準據(jù)法等方面進行梳理和思考,通過數(shù)據(jù)表格的展示,力圖形象地呈現(xiàn)我國近年來各級法院審理涉外案件的進步和問題,進而得出對此的應對策略為一種報以同情性理解下的合理限制。全文分為前言和四個部分。
　　第一部分:就本議題相關的國際私法理論做簡要梳理,在對從屬地主義到“返家趨勢”這一學科思想發(fā)展路徑的探尋中,嗅出其中的法院地法氣息,從表面上看似乎經(jīng)歷了一個輪回,實際上法院

4、地法的起起落落實際上是一個理論逐步提高的過程,且該過程至今仍未結束。
　　第二部分:以5年為考察周期,主要對2009-2013這五年來我國涉外民商事案件(不含海事案件)進行抽樣統(tǒng)計分析,分別從適用法律、選法說理、選法規(guī)則的角度制作出數(shù)據(jù)表格并加以說明,并對其中的具有代表性的幾個案例進行分析和思考,分析法院地法主義的危害,最后得出我國當前不合理適用法院地法的法院地法主義的情況依然存在的結論。
　　第三部分:重點探討了當前我國這

5、種“法院地法主義“存在的原因,筆者將其總體分為制度因素和非制度因素。制度因素主要包括上級法院的審查因素、意思自治的濫用問題、本國代理人制度以及錯案率制度問題;對非制度因素,筆者透過現(xiàn)象看本質,找出了利益、效率以及單邊主義理念三大因素。
　　第四部分:在上文的實證分析和對原因分析的基礎上,指出法院地法主義有其存在的合理性,在涉外司法中應該對其報以一種“同情心的理解”態(tài)度。然而限制也是必要的,筆者重點從制度的層面,即沖突規(guī)范的強制和主