“萬福生科”退市爭議法律分析.pdf

1、萬福生科(湖南)農(nóng)業(yè)開發(fā)股份有限公司(以下簡稱“萬福生科”),因涉嫌欺詐發(fā)行而被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查并予以處罰。這是繼“綠大地欺詐上市案”之后,又一定性并處罰的欺詐上市案,萬福生科又被稱為“中國創(chuàng)業(yè)板造假第一股”。2013年5月10日,證監(jiān)會(huì)通報(bào)了其對“萬福生科案”的調(diào)查情況,以及對該案相關(guān)責(zé)任人的處罰決定。
　　本文主要是從法學(xué)的角度分析此案引出的退市爭議問題,并闡述本文對該爭議的觀點(diǎn),在此基礎(chǔ)上提出相應(yīng)對策,以期對完善我國《證券法》

2、中的退市制度提供一點(diǎn)思路。除了引言和結(jié)語外,全文共分為四個(gè)部分:
　　第一部分:“萬福生科欺詐上市案”簡況。概述萬福生科欺詐上市的主要過程,以及證監(jiān)會(huì)對該案件作出的行政處罰決定。
　　第二部分:“萬福生科欺詐上市案”引起的退市爭議。主要包括不支持萬福生科退市和支持萬福生科退市兩種觀點(diǎn)。萬福生科不予退市的考量因素主要有三:其一,萬福生科退市會(huì)對現(xiàn)在仍持有萬福生科股票的中小投資者造成損失,引發(fā)市場恐慌,不利于證券市場的穩(wěn)定;其二

3、,我國證券市場中的上市公司多少都與地方政府存在著千絲萬縷的聯(lián)系,地方政府支持本地企業(yè)上市,出于地方經(jīng)濟(jì)業(yè)績方面的考慮,地方政府不會(huì)輕易讓本地企業(yè)退市,地方政府利益成為退市的阻力之一;其三,我國實(shí)行核準(zhǔn)制的新股發(fā)行制度,證監(jiān)會(huì)發(fā)審委核準(zhǔn)首次公開發(fā)行股票,其本質(zhì)上是實(shí)質(zhì)性審核,這就為公司上市提供了間接擔(dān)保,所以,令欺詐上市者退市與發(fā)行核準(zhǔn)制沖突,這也成為退市障礙之一。支持萬福生科退市的主要原因也有三個(gè)方面:一是,欺詐上市違法違規(guī)行為嚴(yán)重?fù)p害

4、了證券市場的健康發(fā)展,出于對證券市場長遠(yuǎn)發(fā)展的考慮,應(yīng)當(dāng)對欺詐上市者予以嚴(yán)懲,責(zé)令其退市;二是,證券市場上有限的金融資源應(yīng)當(dāng)合理高效地分配給經(jīng)營業(yè)績良好的企業(yè),那些通過財(cái)務(wù)造假而欺詐上市的企業(yè)擠占了原本有限的金融資源,不利于市場引導(dǎo)資金投向經(jīng)營表現(xiàn)優(yōu)秀的企業(yè),損害了證券市場合理調(diào)配金融資源的功能;三是,為了保護(hù)證券市場的中小投資者,令欺詐上市者退市有利于凈化證券市場,減少風(fēng)險(xiǎn)巨大的投資品種,能夠從整體上保護(hù)投資者的合法權(quán)益。
　　

5、第三部分:從“萬福生科案”檢討我國的退市制度。首先,從《證券法》規(guī)定的法律責(zé)任來看,對上市公司萬福生科處以警告并處30萬元罰款,欺詐上市者的違法成本過低,造成了通過財(cái)務(wù)造假而欺詐上市者“前仆后繼”,這對證券市場的可持續(xù)發(fā)展產(chǎn)生了不利影響,也對我國《證券法》的進(jìn)一步修訂提出了要求。其次,根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定,深交所已經(jīng)兩次公開譴責(zé)萬福生科,是否會(huì)作出第三次公開譴責(zé),萬福生科似乎已瀕臨退市的邊緣。但是,公開譴責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)是否應(yīng)該

6、進(jìn)一步細(xì)化,增強(qiáng)譴責(zé)標(biāo)準(zhǔn)的客觀性,是一個(gè)值得深入分析的問題。本文認(rèn)為,像萬福生科這樣通過財(cái)務(wù)造假而欺詐上市的公司應(yīng)該歸入“本所規(guī)定的其他情形”,創(chuàng)造出嚴(yán)重造假即直接終止上市的隱性條款。最后,對比香港“洪良國際案”的處理,萬福生科與洪良國際同為欺詐上市者,但二者所受到的處罰卻大為不同,這也說明為杜絕類似欺詐上市行為,我國的相關(guān)法律制度需要進(jìn)一步修訂完善。
　　第四部分:完善我國退市制度的相關(guān)建議。主要包括三個(gè)方面:其一,推進(jìn)新股發(fā)行

7、制度的市場化,股票發(fā)行逐步向注冊制改革,讓新股發(fā)行更加市場化,從而降低公司上市的成本,同時(shí)也可以減輕退市的阻力,使上市公司退市能夠常態(tài)化。其二,進(jìn)一步修訂《證券法》并細(xì)化深滬證券交易所股票上市規(guī)則,令財(cái)務(wù)造假欺詐上市者強(qiáng)制直接退市,增加欺詐上市者的違法成本,使其成本大于收益,以杜絕欺詐上市行為。其三,令欺詐上市者直接退市,最重要的是中小投資者權(quán)益保護(hù)問題,在制度上應(yīng)完善對投資者的保護(hù),建立集體訴訟制度,證監(jiān)會(huì)支持起訴制度,以及中小投資者