海運運價衍生品基本法律制度研究.pdf

1、20世紀80年代以后，布雷頓森林體系的解體，加之發(fā)達國家取消了外匯管制，金融衍生品的發(fā)展到達了一個嶄新的高度。金融衍生品是從基礎(chǔ)金融產(chǎn)品上而衍生出來的投資理財工具或產(chǎn)品，主要包括遠期、期貨、互換（又稱為掉期，包括利率互換、外匯互換）和期權(quán)。近三十年間，金融自由的浪潮帶來了全世界范圍內(nèi)的繁榮景象，倫敦、紐約、中國香港、新加坡8等國家和地區(qū)借助于其港口的地理位置優(yōu)勢迅速發(fā)展，成為世界上不可忽視的重要金融中心和航運中心，各國政府也在不斷地頒布

2、了各種鼓勵金融發(fā)展和金融創(chuàng)新的法律政策，航運金融在這種大環(huán)境下逐漸由單一走向多元。
　　航運金融是指航運企業(yè)在運營過程中產(chǎn)生的船舶融資、船舶保險、貨幣資金結(jié)算等一系列業(yè)務(wù)，大致可以分為船舶融資、船舶保險、資金結(jié)算和航運價格衍生品四種。船舶融資與保險一直是航運金融的兩大傳統(tǒng)組成部分，也是航運金融發(fā)展與繁榮的重要支柱，航運金融衍生品也已經(jīng)隨著經(jīng)濟發(fā)展成為了航運金融的第三大支柱。
　　中國是一個航運和金融大國，航運金融衍生品能夠幫

3、助中國航運企業(yè)規(guī)避風(fēng)險，避免由于運價、匯率的頻繁波動造成損失，從而利于企業(yè)的長期發(fā)展。然而金融衍生品之所以蓬勃崛起，與利率的經(jīng)常性波動以及貨幣、股票、債券、商品等的價格始終處于不斷的變化之中有著密不可分的關(guān)系。有人將金融衍生品比喻成“大規(guī)模殺傷性有毒的金融武器”。早在2003年，沃倫·巴菲特就曾預(yù)見性地指出:“衍生品是一種大規(guī)模金融殺傷性武器，其攜帶的危險雖然當下不易察覺，但是卻具有潛在的致命性”。鑒于金融衍生品的巨大潛在風(fēng)險，有效和適

4、時的監(jiān)管顯得尤為必要，本文中筆者將探尋海運運價衍生品的基本法律研究之路。
　　本文共有五章，第一章是對金融衍生品的綜述，主要內(nèi)容是論述金融衍生品的法律內(nèi)涵、法律屬性，并從合同基本制度的角度來闡述金融衍生品的法律特征，最后介紹了我國金融衍生品的基本法律規(guī)范沿革，從初步發(fā)展階段、第二階段的叫停整頓、第三階段的重新發(fā)展分別進行了梳理。
　　第二章以國際航運運價指數(shù)衍生品中的佼佼者——波羅的海指數(shù)BDI為切入點，在此基礎(chǔ)上，對遠期運

5、費協(xié)議FFA的交易歷史、法律屬性進行了論述和界定，隨后引出我國相應(yīng)的航運運價指數(shù)體系，包括成績最突出的上海航運交易所SSE的建立、法律規(guī)范及其運價指數(shù)體系，以及各地航運交易所的運價指數(shù)體系，搭建了一個海運運價指數(shù)體系的框架;隨后介紹了我國海運運價指數(shù)的第三方交易平臺，包括交易歷史、交易功能、交易規(guī)則體系以及交易的標準化合約等。
　　第三章探討了法律風(fēng)險和法律不確定性的法律內(nèi)涵及其形成原因，并選取了一個突出的事例。在衍生品交易中，法

6、律風(fēng)險14通常是指因為法律規(guī)定的不確定性、交易過程不受法律保護、對手方根本就不具備從事衍生交易的資格等，從而導(dǎo)致合約無效或無法執(zhí)行15而導(dǎo)致交易者損失的可能性。隨后在本章中突出分析了中國遠洋FFA交易巨額浮虧一案，揭示了央企在海運運價衍生品交易中的眾多問題，提出了我國海運運價衍生品交易的監(jiān)管必要性。
　　第四章緊接著從金融監(jiān)管切入正文核心內(nèi)容，分析了當前混業(yè)經(jīng)營和分業(yè)監(jiān)管導(dǎo)致金融監(jiān)管法制不健全、法律適用混亂的現(xiàn)狀，提出了在我國航運

7、運價指數(shù)體系剛剛搭建起來的環(huán)境下，只有一部《期貨交易管理條例》可為我所用的窘迫狀態(tài)下，該如何建立起基本的法律框架的問題。本章從五個方面進行闡述，包括監(jiān)管法律依據(jù)、監(jiān)管對象、政府的監(jiān)管、行業(yè)自律監(jiān)管以及國際監(jiān)管合作，試圖理清金融監(jiān)管機構(gòu)的思路，從而更好地順應(yīng)金融全球化和金融自由化的世紀浪潮。第一部分闡述了海運運價衍生品交易的監(jiān)管法律依據(jù)，從海運運價衍生品交易的法律依據(jù)空缺、我國海運運價衍生品交易法律適用問題、場外交易和場內(nèi)交易中的監(jiān)管、政

8、府監(jiān)管、行業(yè)自律、國際監(jiān)管合作。其中海運運價衍生品交易的國際監(jiān)管合作中從國際行業(yè)協(xié)會監(jiān)管、政府間協(xié)調(diào)合作兩個方面進行了闡述。
　　最后聚焦海運運價衍生品交易領(lǐng)域的金融消費者之權(quán)益保護這一前沿問題，在我國，金融消費者可以理解為“存款人和其他客戶”、“保險活動當事人”、“投資者”等16自然人。本章分析了我國金融消費者權(quán)利義務(wù)失衡的現(xiàn)狀，指出我國金融消費者應(yīng)明確其權(quán)利、義務(wù)的范疇，并健全其維權(quán)手段和訴諸路徑，分別從行政、民商事以及刑事三

9、個角度，闡述了對海運運價衍生品交易中消費者的保護問題。
　　本章從三個方面進行闡述，第一節(jié)為我國海運運價衍生品交易中金融消費者權(quán)利義務(wù)的失衡，論述了我國金融消費者權(quán)益法律保障制度不完善、海運運價衍生品交易中的金融消費者權(quán)益;第二節(jié)為海運運價衍生品交易中消費者權(quán)益的行政保護，論述了金融衍生品交易中消費者權(quán)益的行政保護、行政監(jiān)管、行政處罰和行政責(zé)任;第三節(jié)為海運運價衍生品交易中消費者權(quán)益的民商事保護，闡述了通過特殊協(xié)議條款、通過限制交

10、易主體、通過合同法律法規(guī)、通過破產(chǎn)法律法規(guī)保護消費者中遇到的法律問題;第四節(jié)為海運運價衍生品交易中消費者權(quán)益的刑事保護，主要探討了以下兩個問題:對內(nèi)幕交易行為的法律制約、對操縱市場行為的法律制約。
　　金融危機將海運運價衍生品交易的各種法律問題拋在了世界人民的面前，反思我國現(xiàn)狀會發(fā)現(xiàn)“路漫漫其修遠兮”，若想使得每一個參與到海運運價衍生品交易的主體都能夠意識到自身所肩負的法律責(zé)任，不是一日之功，還需要整個社會的教育完善，以及各個金融