近代英格蘭刑事司法中的類比——與中國清代的比較.pdf

1、法律相對于社會現(xiàn)狀的滯后性是古今中外各國都廣泛存在的現(xiàn)象，“類似問題相似處理”也是各國審判中運用的共有思路。本文以18世紀英格蘭的法律類比與中國清代的比附援引作為比較的兩端，試圖對兩國用以拉近法律與現(xiàn)實的努力進行其間差異以及差異之形成原因的比較研究。
　　“引論”首先反駁了一種固定思維模式，即將比附和類比簡單等同于“罪刑法定”相反面的誤區(qū);其次，明確本文的選題理由，即為何將“比附援引”同“類比”作為比較對象，以及為何將比較平臺搭建

2、在18世紀;復(fù)次，綜述相關(guān)研究，明確本文的研究基礎(chǔ)和材料來源。
　　第一章詳述了清代比附和英格蘭類推的法律背景。通過研究運用類比的案例對原來存在的成文法、判例法體系進行的改寫方式，得出結(jié)論，中英兩國均未發(fā)展出嚴格的“罪刑法定”主義
　　第二章描繪的是比附和類比的法律技藝。整理了類比與比附的主要類型，探討二者與現(xiàn)代刑法學(xué)上所稱的“類推解釋”和“擴大解釋”之間的對應(yīng)關(guān)系。英國在類比過程中運用的基本法律工具是“區(qū)分技術(shù)”。與其對比

3、，中國清代審判中并不存在區(qū)分技術(shù)，運用比附援引也主要從事實的類似程度著手。
　　第三章討論比附與類比的運用目標。兩國的類比都不以創(chuàng)設(shè)新罪為目標，也不以入罪為目的。英格蘭運用類比的首要目標在于對法律規(guī)則的總結(jié)、提煉和整合。雖然規(guī)則的形成過程中也可能遇有反復(fù)與周折，法律規(guī)則本身對于法治之建成也并非萬能的。而中國的比附援引主要從情理出發(fā)，力圖最終達成“情罪一致”。
　　余論在法律教育，以及立法權(quán)與司法權(quán)關(guān)系的角度，探討了中英兩國比