私法自治的歷史演變與民法體系的完善.pdf

1、自由立足于人的本性，在私法自治的框架中得以制度化，進而形成近現(xiàn)代民法的基本精神和理論基礎(chǔ)。正是基于私法自治這一理念和原則，才使得自由得以初步實現(xiàn)。私法自治是近代法治的基礎(chǔ)，也是市民社會的一種法律原則，是自由市場經(jīng)濟的一種法律反映。在這一原則的內(nèi)涵中，契約精神是核心，人的尊嚴和人格尊重是它的倫理基礎(chǔ)。私法自治體現(xiàn)在所有權(quán)的行使自由、契約自由和遺囑自由等諸多方面。通過人格人、主觀權(quán)利、法律行為等法律技術(shù)的構(gòu)造，近代民法完成了奠基于私法自治基

2、礎(chǔ)上的體系建設(shè)。
　　 本文從社會變遷的歷史發(fā)展視野中，對于私法自治和與國家強制之間、自由與限制之間的互動關(guān)系進行了闡述，并分析了在這一社會發(fā)展進程中，民法理念和制度設(shè)計的變化問題。從總體上講，本文是從三個方面對于社會變遷中的私法自治進行了闡述，并對于民法制度設(shè)計的轉(zhuǎn)變進行了分析：
　　 第一、就是個人自由與國家強制之間的關(guān)系問題。傳統(tǒng)意義上的國家和政府，其職能在新的社會條件下發(fā)生了諸多變化，這主要體現(xiàn)在對于經(jīng)濟生活的干

3、預(yù)和社會保障的制度化等方面。不可避免地，這與傳統(tǒng)意義上的國家形象和定位有很大區(qū)別，而這一發(fā)展的后果之一，就是對于個人自由所表現(xiàn)出來的諸多限制，公權(quán)力對于私權(quán)領(lǐng)域的諸多干預(yù)。這一互動關(guān)系的基礎(chǔ)，需要從市場經(jīng)濟本身的規(guī)律性和權(quán)利保障以及社會生活秩序等角度上來加以解釋，而現(xiàn)代社會的復(fù)雜性和多元化，又使得個人自由與國家強制之間的關(guān)系，既不能從古典時期的個人與國家觀上來認識，也不能從福利國家的階段性特征上來把握。人與國家之間的關(guān)系，在現(xiàn)代社會條件

4、下，對于人格的尊重和權(quán)利保障，顯得更加重要。
　　 第二，就是個人自由與其他個人自由之間的關(guān)系問題。在這一種自由的關(guān)系面向之中，蘊涵著一種平等價值。就個人之間來講，只有在相互平等的基礎(chǔ)上，才能論及自由及其實現(xiàn)的問題。在民法的范疇中，平等價值是民事主體形式意義上的平等，而在民法的現(xiàn)代化進程中，也涉及到平等價值的重新審視和制度重構(gòu)；現(xiàn)代憲法對于平等權(quán)利的保障，為平等權(quán)利的實現(xiàn)奠定了更加堅實和廣泛的法律基礎(chǔ)。不過，對于平等性價值的訴求

5、，也從理論和制度設(shè)計上對于個人自由進行了限制。為追求平等性價值，其目標(biāo)在于實現(xiàn)社會正義和個人自由，但是，在這一制度化進程中，是以某些個人自由的喪失為其代價的?，F(xiàn)代民法價值理念的一個重大轉(zhuǎn)變，就是對于平等與自由之間的關(guān)系問題進行了重新審視和制度設(shè)計上的一些改變。
　　 第三，就是自由和倫理之間的互動關(guān)系。私法自治本身就具有特別重要的倫理意義，因為它張揚個人自主的精神，尊重人格的平等與自由，而這也是近代啟蒙思想運動的成就和表現(xiàn)之一。

6、一方面私法自治所蘊涵的現(xiàn)代倫理是對于傳統(tǒng)倫理的一次革命，也是對于市場經(jīng)濟條件下商業(yè)倫理的一種反映。個人自由必須以現(xiàn)代倫理作為其應(yīng)有內(nèi)涵之一，而現(xiàn)代倫理卻同樣要以自由作為價值取向。從近代民法到現(xiàn)代民法的轉(zhuǎn)變進程中，倫理性價值的凸顯，一方面是對于近代法實證主義影響的一種反對；另一方面，它也是對民法基本精神的一種重塑。在這一過程中，個人自由更多地受到倫理性價值的限制。但是，這一限制需要從兩個方面上加以分析，一是這一現(xiàn)代倫理所限制的是對于個人自

7、由的濫用，并非是對于個人自由的真正限制；二是現(xiàn)代社會復(fù)雜性的加強，法律的滯后性和有限性顯現(xiàn)出來，而以立足于市場經(jīng)濟基礎(chǔ)上的倫理性價值來彌補或者指導(dǎo)個人自由，使個人自由與倫理之間能夠得以和諧和平衡。這些轉(zhuǎn)變本身也意味著一種社會秩序的重構(gòu)。
　　 在本文中，作者強調(diào)私法自治是一個基礎(chǔ)性的概念，又是一個發(fā)展性的概念。就其基礎(chǔ)性而言，私法自治是建立在一種個人自由的世界觀和方法論基礎(chǔ)上的，這其中蘊涵著極為重要的人本主義精神。國家與社會，脫

8、離于個人，是無所謂國家與社會的秩序。另外，任何個人總是生活在一定的文化傳統(tǒng)之中，社會環(huán)境的差異和文化傳統(tǒng)的不同，自由及其實現(xiàn)存在一定的差異性。這一點，在近代以來各國民事法律制度設(shè)計上所體現(xiàn)的自由理念的程度上就表現(xiàn)出來。就其發(fā)展性來講，不同時代的人們對于自由的認識程度及其方法論，由于社會經(jīng)濟文化條件的限制，也必然有所區(qū)別。這里顯然涉及到一個人們隨著社會發(fā)展和文明進步而對于自由問題不斷加以深化認識的問題。這一基礎(chǔ)性和發(fā)展性乃是建立在對于人性

9、、法律和社會的深刻認識基礎(chǔ)上，其核心是如何認識人的問題。民法以人為本，也正是基于此，個人自由和私法自治乃是一個問題的兩個面向。而這也正是私法自治這一主題雖然顯得比較古老，但是依然具有強大生命力的原因之所在。私法自治從一個簡單化的抽象性原則，發(fā)展為一個內(nèi)容更加豐富、包容性更強的概念。其中，社會發(fā)展變化是這一內(nèi)容豐富化的基礎(chǔ)，對于人、社會、法律等認識的深化是正確理解這一發(fā)展性的關(guān)鍵。
　　 私法自治對于我國民事法律制度建設(shè)來講，具有

10、兩方面的重要的啟示和意義。一方面，私法自治闡述了個人自由與國家公權(quán)力的界限問題，張揚了個人自由的精神。其實，個人自由與國家公權(quán)力的界限問題，并非是一個西方國家所特有的問題，而是一個具有共性的問題。在我國的社會轉(zhuǎn)型時期，如何解讀私法自治的理論內(nèi)涵和制度意義，已經(jīng)不是單純的理論問題，而是一個現(xiàn)實實踐的重大問題。私法自治也并非是一個陳舊的話題，其中所蘊涵的自由理念奠定了現(xiàn)代社會法治觀念的制度基礎(chǔ)，沒有個人自由的觀念，無從談起私法自治，也無從談

11、起法治社會。而個人自由觀念歷來是我們傳統(tǒng)文化和制度建設(shè)中所欠缺的一個重要因素。他山之石，可以攻玉。對私法自治進行比較系統(tǒng)和全面的研究和闡述，能夠進一步促進民法制度建設(shè)，促進我國市民社會的發(fā)展，也能夠促進文化創(chuàng)新；而更加重要的是，能夠更深入地詮釋我國民法應(yīng)當(dāng)具有的理念和精神。缺乏理念的闡釋，制度設(shè)計無從圓滿。另一方面，私法自治本身自始就蘊涵著倫理性的意義，自治與自律并非矛盾，缺乏倫理的自由難以稱之為自由，而缺乏自由內(nèi)涵的倫理不是現(xiàn)代倫理。

12、自由與倫理之間相互依賴，但是又存在著一種張力。對于我國的民法現(xiàn)代化來講，不僅僅要建立、健全民事法律制度，也要關(guān)注制度的倫理性價值。這里既涉及到對于傳統(tǒng)倫理觀念的更新問題，也涉及到現(xiàn)代倫理的建設(shè)之意，更涉及到個人自由與現(xiàn)代倫理之間的關(guān)系問題。
　　 私法自治是歷史發(fā)展和文明進步的產(chǎn)物，同時，它也是民法現(xiàn)代化發(fā)展的重要基礎(chǔ)和前提。因此，必須從歷史的面向上，才能夠?qū)@一私法自治的人文精神有一個透徹的了解；也必須從一種比較的面向上，才可