論外交保護中的公司國籍認定.pdf

1、自從改革開放這一政策在中國提出之后，中國經(jīng)濟發(fā)展開始進入了一個與以往完全不同的發(fā)展時期。2001年加入世界貿(mào)易組織之后，則標(biāo)志著我國經(jīng)濟發(fā)展將全方面融入世界經(jīng)濟發(fā)展進程之中。不僅外國企業(yè)在中國的投資逐步增長，與此同時隨著國內(nèi)經(jīng)濟的快速發(fā)展，國內(nèi)市場已經(jīng)開始不適應(yīng)中國企業(yè)的發(fā)展速度，于是中國企業(yè)開始走出國門，積極深入海外市場，加大境外投資力度。而投資者與東道國之間不可避免的會出現(xiàn)一些爭端，在處理國際投資爭端時，我國一般會遇到來自兩方面的外

2、交保護請求：一是來自在境外利益受損的中國企業(yè)的請求；二是來自在中國利益受損的外國企業(yè)的國籍國的請求。外交保護、仲裁、斡旋、調(diào)節(jié)等方法都可以用來解決投資者與東道國之間的投資爭端。外交保護是其中歷史悠久的一種手段，同時也具有其特殊性。
　　外交保護是指東道國因違反國際法規(guī)定義務(wù)，造成在本國的外國公民的合法權(quán)益受到損害，并且在用盡當(dāng)?shù)鼐葷侄沃笕匀坏貌坏胶侠淼慕鉀Q，最后只能由公民的國籍國作為公民的代表直接向侵害國提出賠償。一國有權(quán)行使

3、外交保護的基礎(chǔ)在于該國所擁有的屬人管轄權(quán)。通常一國的管轄權(quán)可以分為屬地管轄權(quán)、屬人管轄權(quán)、保護性管轄權(quán)以及普遍管轄權(quán)等，其中屬人管轄權(quán)（Nationality Jurisdiction)是指國家有權(quán)對具有其本國國籍的人或物均具有管轄的權(quán)利。最初外交保護只針對自然人行使，隨著經(jīng)濟全球一體化的發(fā)展，各國為了能更好的保護本國公司的利益，逐漸將公司納入外交保護的對象。雖然在法律意義上，公司具有擬制人格，但公司外交保護不完全等同于自然人外交保護，

4、相反具有其獨特性。傳統(tǒng)國際法認為有權(quán)代表權(quán)益受損公司向東道國提出求償?shù)膰沂枪镜膰畤?，因此在實施外交保護權(quán)之前最為重要的就是認定公司具有哪國國籍。關(guān)于公司國籍認定問題，主要包括兩個方面的內(nèi)容：一是公司國籍認定的理論分析；二是公司國籍認定的規(guī)則分析。關(guān)于公司國籍認定的理論分析，重點在于國籍的持續(xù)性要求以及有效性要求。至于認定規(guī)則方面，雖然尚無有效的國際法條約對此做出規(guī)定，但聯(lián)合國國際法委員會2006年通過的《外交保護條款草案》可以作為

5、此領(lǐng)域的重要參考條約。
　　外交保護中的公司國籍認定作為一個較小層面的問題，很少有專門針對此領(lǐng)域的研究。但不可否認的是公司國籍認定又是一國行使外交保護權(quán)的前提條件。中國在此領(lǐng)域不但理論上研究較為落后，同樣實踐中立法規(guī)定也相當(dāng)不完善。所以對公司國籍認定問題進行深入研究，不但在實踐中有利于我國更為主動的保護我國企業(yè)在外投資利益，加速開拓海外市場，同樣也能引入更多的外資，使我國“走出去”和“引進來”兩大戰(zhàn)略目標(biāo)能得到更好的落實，促進經(jīng)濟