我國保安處分刑事立法化初探

1、<p>　　我國保安處分刑事立法化初探</p><p>　　摘 要 保安處分制度是為了保證社會安定，對社會上具有特殊危險身份的人采用的具有司法處分性質(zhì)的措施。保安處分制的出現(xiàn)是對傳統(tǒng)刑罰制度的革新，也是對刑罰制度的一個補(bǔ)充，在刑法學(xué)領(lǐng)域占有重要的位置。對于保安處分和刑罰的關(guān)系問題上存在一元制和二元制的紛爭，經(jīng)實踐研究證實了二元制的主流地位。文章在對保安處分之闡述的基礎(chǔ)上，對其在我國的立法模式選擇，即二元

2、制的選擇進(jìn)行論述，進(jìn)而探討了保安處分的種類設(shè)置等問題，是為保安處分刑事立法化的理性探討。 </p><p>　　關(guān)鍵詞 保安處分制度 刑事立法化 立法模式 立法構(gòu)想 二元制 </p><p>　　作者簡介：陳粲元，中國海洋大學(xué)嶗山校區(qū)法政學(xué)院，在讀博士研究生 ，研究方向：刑法學(xué)。 </p><p>　　中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0

3、592（2016）01-264-02 </p><p>　　現(xiàn)代保安處分產(chǎn)生于19世紀(jì)末，主要是對危害社會安定，具有危險性人以及被進(jìn)行犯罪物的一種安全化處置。保安處分以其預(yù)防犯罪以及教育、矯治、改善人的特殊優(yōu)勢在西方國家得到了長足的發(fā)展，保安處分的刑事立法化已是現(xiàn)代刑法的發(fā)展趨勢。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在對其進(jìn)行分析整理的基礎(chǔ)上推動保安處分的刑事立法化，采用二元制的立法模式，與傳統(tǒng)刑罰一起存于刑法之中。 </p>

4、;<p><b>　　一、保安處分制度 </b></p><p>　　保安處分是國家為了維護(hù)社會安定，對于具有危險社會行為的人采用的一種制度，主要是對刑罰制度的一種替代或者補(bǔ)充。主要實行的保安處分制度采用的手段包括感化、醫(yī)療、矯正等手段。廣義的保安處分是指為了實現(xiàn)對社會的保護(hù)而對具有犯罪行為的人和物以及存在潛在犯罪性質(zhì)的人和物進(jìn)行安全化的處置。狹義的保安處分主要是指對人的安全處

5、置，即利用國家的法律規(guī)定對具有危害社會的人進(jìn)行治療和感化。大體上包含對具有社會危害的人剝奪自由或者對其社會行為進(jìn)行限制。保安處分主要針對的群體是一些沒有責(zé)任能力的精神病患者、經(jīng)常性犯罪人等。 </p><p>　　二、保安處分制刑事立法化的意義 </p><p>　　與保安處分在國外的發(fā)展態(tài)勢相比，不得不承認(rèn)我國刑法學(xué)界對保安處分的研究已經(jīng)嚴(yán)重落后了，我國刑法目前并沒有保安處分的規(guī)定，現(xiàn)行

6、的保安性措施規(guī)定分散，難以形成完整的結(jié)構(gòu)體系。刑法學(xué)界對于是否應(yīng)將保安處分刑事立法化看法不一：有論者主張把保安處分納入到刑法典中，同刑罰一樣構(gòu)成犯罪的法律后果。也有論者主張將保安處分和刑法體系的內(nèi)容相分離。文章堅持將保安處分刑事化，具體意義體現(xiàn)在以下幾個方面： </p><p>　?。ㄒ唬┍０蔡幏值男淌铝⒎ɑ蓮浹a(bǔ)傳統(tǒng)刑罰功能的不足 </p><p>　　保安處分自身的性質(zhì)和內(nèi)容有效彌補(bǔ)了

7、傳統(tǒng)刑罰內(nèi)容和性質(zhì)的不足之處，主要體現(xiàn)在：首先，彌補(bǔ)了傳統(tǒng)刑法中不注重人身危險論的弊端。但是，每個國家存在類似精神病人犯罪、病癖者犯罪、未成年人犯罪、常習(xí)犯或累犯等特殊危險者犯罪的問題，這部分人有著嚴(yán)重的人身危險性，有再次危害社會的可能，但是卻因為缺乏刑罰適用性而得不到有效的矯治，刑罰的功能主要在于懲戒，而保安處分則能基于行為人的人身危險性主動的預(yù)防未然之罪，通過對刑罰不適用者進(jìn)行教育、治療和改善等，達(dá)到消除其人身危險性進(jìn)而防衛(wèi)社會的目

8、的，因此，保安處分有效彌補(bǔ)了傳統(tǒng)刑罰功能的不足，將保安處分納入刑法是必然。 </p><p>　?。ǘ┍０蔡幏值男淌铝⒎ɑ峭晟品芍撇皿w系的需要 </p><p>　　我國法律雖然沒有明確提出保安處分的概念，但是散見于刑法和行政法中的保安性措施卻在實際發(fā)揮著作用，我國目前的保安性措施種類雖然多樣，卻也存在著不少問題：首先是行政色彩過于濃厚，一些限制或剝奪行為人人身自由的處分本應(yīng)有司法機(jī)

9、關(guān)的介入，由法官在正當(dāng)程序下做出裁決，然而現(xiàn)實是現(xiàn)有法律卻將這些限制或剝奪人身自由的處分歸于了行政機(jī)關(guān)，一旦行政權(quán)力發(fā)生嬗斷，行為人的合法權(quán)益很難得到保障。其次，我國保安性措施的設(shè)置多是結(jié)合現(xiàn)實的需要，缺乏縝密的理論基礎(chǔ)，其系統(tǒng)性和穩(wěn)定性嚴(yán)重不足，也增大了適用過程中的隨意性?？梢哉f，雖然我國的保安性措施也在發(fā)揮著預(yù)防犯罪的功能，但是其內(nèi)在邏輯和價值取向卻和西方的保安處分相差甚選，因此，應(yīng)以保安處分的刑事立法化為契機(jī)，對現(xiàn)有保安性措施進(jìn)行

10、改造和歸類，使其系統(tǒng)化、規(guī)范化，從而進(jìn)一步推動我國法律制裁體系的完善。 </p><p>　　三、保安處分制刑事立法模式的選擇 </p><p>　?。ㄒ唬┍０蔡幏中淌铝⒎Ｊ降姆N類 </p><p>　　立法模式的不同選擇主要是根據(jù)對保安處分性質(zhì)的不同確定決定的，對于保安處分的性質(zhì)是屬于行政罰、警察罰還是刑罰，國內(nèi)外的學(xué)者有不同的見解，但這些見解都是基于是將其定位

11、為一元制還是二元制的位置上。學(xué)者對保安處分性質(zhì)的爭論主要是反映在是否要將保安處分歸于刑罰立法的具體體系中。世界各國對保安處分制度在立法中的具體應(yīng)用分為三種：第一，一元制。一元制的體例要求在刑法中只對保安處分進(jìn)行規(guī)定，但不確定與之相關(guān)的刑罰內(nèi)容。是在逐漸用保安處分來代替刑罰內(nèi)容。第二，二元制。二元制主要是指在刑法內(nèi)容中對刑罰和保安處分進(jìn)行同時的規(guī)定，同時將保安處分作為重要的刑事處分中的重要內(nèi)容，彌補(bǔ)了傳統(tǒng)刑罰手段的單一。第三，單行的立法。

12、單行的立法主要采用特別的刑事法對保安處分進(jìn)行規(guī)定。 </p><p>　?。ǘ┒摵鸵辉摰膮^(qū)別 </p><p>　　二元論認(rèn)為刑罰和保安處分之間存在區(qū)別，并在具體應(yīng)用上堅持區(qū)別對待刑罰和保安處分。二元論認(rèn)為國家的刑罰不能有效實現(xiàn)對國家社會安定的維護(hù)，因此，需要將二元論和保安處分進(jìn)行結(jié)合。二元論從法律的目的、適用原則和依據(jù)幾個方面來具體區(qū)分保安處分和刑罰之間的區(qū)別。第一，目的不同。刑

13、罰的目的在于對罪犯的懲罰，通過增加罪犯的痛苦來實現(xiàn)對行為人的報應(yīng)；保安處分主要目的是消除社會危險因素，維護(hù)社會安定秩序，并不一定要對罪犯進(jìn)行嚴(yán)懲。第二，適用的依據(jù)不同。刑罰的依據(jù)是以已經(jīng)存在的犯罪為前提，對已經(jīng)形成的犯罪進(jìn)行懲治，并根據(jù)犯罪危害對社會帶來危害的程度來定罪；保安處分依據(jù)是對處分人未來犯罪的預(yù)防，基于行為人未來的社會危險性。第三，適用原則不同。刑罰適用原則是因果報應(yīng)原則，有罪必罰；保安處分適用預(yù)防再犯原則，對沒有繼續(xù)犯罪的嫌

14、疑人不必進(jìn)行處分。 　?。ㄈ┪覈０蔡幏中淌铝⒎ɑ?</p><p>　　我國保安處分刑事立法化是保安處分制度構(gòu)建的關(guān)鍵。對于我國保安處分立法問題的處理，第一，要將我國保安立法內(nèi)容納入立法程序的構(gòu)建中，通過將保安處分的立法化處理，不僅體現(xiàn)了我國司法的公正，而且有效的保證了公民的合法權(quán)利。第二，要對保安處分的一系列違法行為進(jìn)行有效的預(yù)防和處罰規(guī)范，并在充分吸收國外先進(jìn)國家保安處分立法的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)符合我國法律、

15、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的保安處分制度。 </p><p>　　前文對保安處分的立法模式進(jìn)行了介紹，筆者認(rèn)為，根據(jù)我國的國家性質(zhì)和現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，我國應(yīng)該根據(jù)保安處分和刑罰在功能上互補(bǔ)的特點，使用二元制立法的模式。將刑罰和保安處分統(tǒng)一到刑罰中，既體現(xiàn)了刑罰處罰的科學(xué)性和人性化，又能有效的預(yù)防犯罪行為，實現(xiàn)對社會穩(wěn)定的維護(hù)；另一方面，保安處分不能代替刑罰的懲戒功能，刑罰也不能在真正意義上代替保安處分的感化和治理效能。由此可見

16、，我國現(xiàn)階段保安處分立法是實行二元制的模式。 </p><p>　　四、我國保安處分的適用對象和種類設(shè)置 </p><p>　?。ㄒ唬┪覈０蔡幏至⒎ɑ倪m用對象 </p><p>　　保安處分對象一般是具有一定的危害社會危險性的人、物。主要包括以下幾個類型：第一，無刑事責(zé)任能力的人以及被限制責(zé)任能力的精神病人。這部分人實施了違法犯罪行為卻不具備刑罰適用性，在這種情

17、況下，就可對完全無刑事責(zé)任能力的人科處保安處分，或?qū)ο拗曝?zé)任能力的人在判處刑罰的同時輔助適用保安處分。第二，不適用刑罰的人。不適用刑罰的人主要是指一些具有刑事能力的人，這些具有刑事能力的人因為一些原因?qū)е伦陨淼男塘P適應(yīng)能力不足。主要是指嗜酒者、吸毒者以及習(xí)慣性賣淫者。第三，多次因犯罪行為被處罰的，教而不改的慣犯、累犯、常習(xí)犯。這部分人再次犯罪的可能性高，具有嚴(yán)重的人身危險性，刑罰的矯正難度也比較大，因此可適用保安處分。 </p&g

18、t;<p>　?。ǘ┪覈０蔡幏至⒎ɑ姆N類 </p><p>　　我國保安處分立法化種類的設(shè)置要具有嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)的態(tài)度，要從國家的發(fā)展實際出發(fā)，即從我國國情出發(fā)來對保安處分相應(yīng)制度的實際操作可能性進(jìn)行考慮，不能一味的照搬國外的研究經(jīng)驗?，F(xiàn)階段我國保安處分立法化的種類主要包括法律中的強(qiáng)制禁戒、精神病人強(qiáng)制醫(yī)療、收容教養(yǎng)、刑事沒收、禁止執(zhí)業(yè)等保安性措施，文章對以下幾種保安處分立法化種類進(jìn)行具體的分析，

19、在分析整理后將其規(guī)定在刑事法律中，通過設(shè)置具體的保安處分措施來建立符合我國國情的保安處分制度。 </p><p>　　1.強(qiáng)制禁戒：強(qiáng)制禁戒主要是指采取強(qiáng)制的手段來限定被處分人的人身自由，并通過教育、矯正等方式減少被處分人對社會的危害，它針對的主要是病癖性的犯罪者，如吸毒、酗酒等。其中主要通過兩個方面來減少被處分人對社會的危害：第一，通過強(qiáng)制被處分人來進(jìn)行對應(yīng)的治療和矯正。第二，對被處分人的自由進(jìn)行限制。是在第一

20、種方式無效的基礎(chǔ)上進(jìn)行的強(qiáng)制手段。對于吸食毒品和酗酒的人通過教育和矯正不能改變他們的癮癖，可以將其送到收容所進(jìn)行強(qiáng)制禁戒。如果被處分人的行為對社會帶來了嚴(yán)重的危害，可以根據(jù)刑法的規(guī)定對其進(jìn)行刑罰和強(qiáng)制禁戒的同時處理。 </p><p>　　2.精神病人強(qiáng)制醫(yī)療：強(qiáng)制醫(yī)療措施主要是對一些沒有責(zé)任能力以及一些被限制責(zé)任能力的精神病患者等人在強(qiáng)制收容后，對其進(jìn)行的保安處分?，F(xiàn)階段我國保安立法中對強(qiáng)制醫(yī)療的實施主要集中在

21、一些沒有刑事責(zé)任能力的精神病患者。而對于被限制刑事責(zé)任的人主要采取從輕處理的方式來對其進(jìn)行刑事處罰。但是筆者認(rèn)為，限制刑事責(zé)任能力的精神病人和無刑事責(zé)任能力的精神病人兩者的差別僅在于對行為的辨認(rèn)和控制能力上，兩者由于病征因素都表現(xiàn)出一定的人身危險性，因此我國的強(qiáng)制醫(yī)療也應(yīng)適當(dāng)擴(kuò)大適用主體的范圍，對限制刑事責(zé)任能力的精神病人也應(yīng)允許實行強(qiáng)制醫(yī)療。 </p><p>　　3.收容教養(yǎng)：我國的刑法規(guī)定年滿16周歲的人犯

22、罪，要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。對于未滿16周歲的未成年人，如果實施了刑法所禁止的危害社會的行為，由于其不具備刑事責(zé)任能力可以不負(fù)刑事責(zé)任，但是要責(zé)令家長以及監(jiān)護(hù)人等對其進(jìn)行管教。同時，在必要的時候可還能借助政府的力量，幫助其改正自身錯誤，矯治其犯罪傾向。 </p><p>　　4.刑事沒收：沒收財物被歸入保安處分規(guī)定，主要是司法機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定對被處分人通過犯罪獲得的一切財物、違禁品等進(jìn)行沒收，它將被處分人通過犯罪獲

23、得的利益收繳歸零，就有助于遏制被處分人再次通過犯罪獲得財物的行為，帶有明顯的預(yù)防性。沒收財務(wù)的刑罰措施可以和其他刑罰措施一齊使用。 </p><p>　　5.禁止執(zhí)業(yè)：禁止執(zhí)業(yè)主要是指一些對被處分人實行犯罪所利用的條件、場所或者職業(yè)等，在司法機(jī)關(guān)審查后進(jìn)行撤銷或者禁止從事相關(guān)職業(yè)的措施。近些年，職業(yè)性犯罪呈逐年增長的態(tài)勢，設(shè)置禁止執(zhí)業(yè)主要是為了預(yù)防犯罪人利用職業(yè)的便利再次實施犯罪行為，是出于預(yù)防再犯罪的需要。 &

24、lt;/p><p>　　綜上所述，保安處分制度的建設(shè)和發(fā)展和我國刑法的發(fā)展相輔相成，對維護(hù)社會的穩(wěn)定、防止犯罪的發(fā)生有著重要的意義，因此，有關(guān)人員要在充分研究和分析國際保安處分制立法模式的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國國情需要，并以充分被保安立法處分當(dāng)事人的基本人員，建立適合我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的保安處分制度，從而更好地完善我國法治建設(shè)。 </p><p><b>　　參考文獻(xiàn)： </b>