下)舉證時限制度的困境與出路(

1、省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告?？h級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機構(gòu)，應(yīng)當建立執(zhí)法舉證時限制度的困境與出路舉證時限制度的困境與出路(下)【摘要】以失權(quán)為核心的舉證時限制度正面臨著困境。本文對證據(jù)失權(quán)的正義性提出了質(zhì)疑。文章認為，證據(jù)失權(quán)本質(zhì)上不同于答辯、管轄權(quán)異議、上訴等失權(quán)，因此不能用上述失權(quán)的必要性和合理性來說明證據(jù)失權(quán)的

2、正當性。證據(jù)失權(quán)與實體公正存在不可調(diào)和的矛盾，失權(quán)會造成實體公正失落。我國目前的失權(quán)制度甚至也不符合程序公正的要求。美、德等西方國家其實并未真正實行嚴格的證據(jù)失權(quán)。改造目前的舉證時限制度，用費用制裁替代證據(jù)失權(quán)，是走出困境的方法。五、西方國家是否實行嚴格的失權(quán)主張證據(jù)失權(quán)的人往往以西方國家的民事訴訟制度對逾期舉證實行失權(quán)來支持自己的觀點，來說明證據(jù)失權(quán)是一項具有合理性和正當性的制度。然而，美國、德國、日本這些國家是否真正規(guī)定了證據(jù)失權(quán)，

3、是否真的對逾期提供的證據(jù)嚴格地實行失權(quán)情況似乎并非象其表面上顯現(xiàn)的那樣。美國民事訴訟由訴答、證據(jù)開示和審判三個階段構(gòu)成，在美國民事訴訟中，審前用的時間遠遠超過審判所用的時間，一個案件往往需要用一年、兩年甚至更長的時間來進行證據(jù)開示，而一旦進人開庭審理，審理便是不間斷的，至多幾天即可審結(jié)。審前的證據(jù)開示主要是由當事人的律師進行的，為了防止訴訟拖延，美國的法院通過召開審前會議的方式來加強對審前程序的管理，審前會議一般要開兩次以上。最后一次審

4、前會議是在臨近審判時召開，在這次審前會議上，通過雙方當事人的協(xié)商，用協(xié)議的形式將爭點和證據(jù)固定下來，一旦固定下來，當事人在開庭時就不能再提出新的主張和證據(jù)，也就是發(fā)生了所謂的失權(quán)問題。那么，從美國民事訴訟的程序安排來看，當事人是否會經(jīng)常面臨證據(jù)失權(quán)的威脅甚至失權(quán)這種擔(dān)憂是不必要的。這至少有四方面的原因：在漫長的審前程序中，雙方當事人的律師已盡其所能準備。在準備程序中，法官為當事人確定相應(yīng)的期限。失權(quán)制度是以準備程序的存在為其前提條件的，

5、法律之所以不允許當事人逾期提出攻擊和防御方法，是由于在準備程序中已經(jīng)為當事人實施這些行為提供了適當?shù)臅r間。如果未經(jīng)準備程序就徑行失權(quán)，失權(quán)的正當性就會發(fā)生疑問。(2)逾期提出導(dǎo)致訴訟遲延。盡管法院為當事人確定了期限，但逾期提出攻擊或防御方法總是難以避免的。對當事人逾期提出的訴訟資料，法院并不是不分青紅皂白地一概予以排除，逾期提出并不必然造成訴訟遲延，所以法院還需要區(qū)別逾期提出對訴訟進展的不同影響，如接受逾期提出必定造成訴訟遲延的，可能會

6、讓其失權(quán)，而對不致于延誤訴訟的，則不得作出失權(quán)決定。(3)當事人逾期提出有重大過失。這一條件強調(diào)的是失權(quán)的當事人在主觀上須有可歸責(zé)性。當事人逾期提出攻擊和防御方法有復(fù)雜的原因，當事人訴訟能力有時也存在著相當大的差異，因此僅僅由于逾期提出客觀上會延滯訴訟就使之失權(quán)，不問當事人主觀方面的緣由是有違公正的。一般而言，既然攻擊和防御方法對自己有利，當事人總是樂于在規(guī)定期限內(nèi)提出，逾期提出很可能是“事出有因”。所以，德國民訴法要求法院在遇到逾期提

7、出時，應(yīng)當給當事人一個解釋的機會，“應(yīng)要求當事人就其無過失加以釋明”。只有當法官認為逾期提出既會延滯訴訟，當事人又存在重大過失時，才能夠動用失權(quán)予以制裁。德國民事訴訟法規(guī)定的失權(quán)制度，雖然考慮到了方方面面的問題，并盡量使之合理化，使之看起來不至于過于嚴苛，但仍然受到了批評?！爱斒氯颂岢龅氖?quán)作為加快訴訟的手段歷來遭受到質(zhì)疑。這種質(zhì)疑理由與反對同時提出主義的理由一致：通過無意義的堆積訴訟材料產(chǎn)生訴訟遲延的危險，以及通過太果斷的失權(quán)而引起原