論持有的行為方式

1、18論持有的行為方式論持有的行為方式摘要：持有是表現(xiàn)為行為人對(duì)某種特定物體進(jìn)行事實(shí)上或法律上的支配、控制的行為。作為與不作為的區(qū)別，關(guān)鍵在于是否與負(fù)有特定法律義務(wù)相聯(lián)系。與作為違反禁止性規(guī)范不同，不作為既違反禁止性規(guī)范，也違反了命令性規(guī)范。持有既具有作為“動(dòng)”的特征，也同時(shí)具有不作為“靜”的特征。持有某種特定物品不僅違反了禁止性罪行規(guī)范，而且違反了某種命令性的規(guī)范，持有是行為人積極的支配、控制自己所把持的某種特定物品。何為持有[動(dòng)詞，名

2、詞]呢？持有即為人對(duì)物的實(shí)力支配。具體而言，也就是持有是行為人對(duì)物的實(shí)力支配關(guān)系為內(nèi)容的行為?；蛘哒f，持有是行為人對(duì)特定物品進(jìn)行事實(shí)上和法律上的支配、控制。也有學(xué)者說，持有是指違反刑法規(guī)定，故意對(duì)法定違禁品進(jìn)行事實(shí)上或法律上的支配、控制的行為。還有的學(xué)者認(rèn)為，持有是行為人對(duì)財(cái)物的事實(shí)上的支配，即依規(guī)范的、日常生活狀態(tài)下的社會(huì)觀念標(biāo)準(zhǔn)判斷存在事實(shí)上的財(cái)產(chǎn)控制關(guān)系。筆者認(rèn)為其說法大體相似，亦就是持有是表現(xiàn)為行為人對(duì)某種特定物體進(jìn)行事實(shí)上或法

3、律上的支配、控制的行為。而現(xiàn)在我國刑法界關(guān)于“持有”討論最多的時(shí)候是其危害行為的表現(xiàn)形式是作為，還是不作為，抑或是獨(dú)立與作為與不作為之外的第三種行為方式？即所謂作為說、不作為38擊；②用物質(zhì)性工具，如刀、槍、化學(xué)藥劑、病毒等對(duì)被害人進(jìn)行摧殘直至死亡；③用自然力，如放火將被害人燒死等；④用動(dòng)物如毒蛇、惡犬等殺害他人；⑤利用他人實(shí)施行為，如教唆其他人去殺人的，以上這些都是以作為的方式來實(shí)施的。但還有其他一些特殊情況，倘若交通肇事撞傷了被害人

4、而使被害人有生命危險(xiǎn)時(shí)，行為人有立即將受傷的人送到醫(yī)院進(jìn)行救治的義務(wù)，而如果他沒有將被害人送至醫(yī)院卻逃離犯罪現(xiàn)場(chǎng)而致使被害人死亡的，則認(rèn)定他犯故意殺人罪，這就是一個(gè)典型的不作為行為。關(guān)于作為與不作為的關(guān)系，筆者看過的寥寥幾本參考書中都說其并非“A與非A”的關(guān)系，即不是簡(jiǎn)單的邏輯關(guān)系，亦就是我們所說的“二分法”，就像把犯罪分為危害國家安全罪和非危害國家安全罪、將國家分為社會(huì)主義國家和非社會(huì)主義國家等諸如四此類分法。由于筆者能力有限，對(duì)于作