論持有的行為方式_第1頁
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1、18論持有的行為方式論持有的行為方式摘要:持有是表現(xiàn)為行為人對某種特定物體進行事實上或法律上的支配、控制的行為。作為與不作為的區(qū)別,關(guān)鍵在于是否與負(fù)有特定法律義務(wù)相聯(lián)系。與作為違反禁止性規(guī)范不同,不作為既違反禁止性規(guī)范,也違反了命令性規(guī)范。持有既具有作為“動”的特征,也同時具有不作為“靜”的特征。持有某種特定物品不僅違反了禁止性罪行規(guī)范,而且違反了某種命令性的規(guī)范,持有是行為人積極的支配、控制自己所把持的某種特定物品。何為持有[動詞,名

2、詞]呢?持有即為人對物的實力支配。具體而言,也就是持有是行為人對物的實力支配關(guān)系為內(nèi)容的行為?;蛘哒f,持有是行為人對特定物品進行事實上和法律上的支配、控制。也有學(xué)者說,持有是指違反刑法規(guī)定,故意對法定違禁品進行事實上或法律上的支配、控制的行為。還有的學(xué)者認(rèn)為,持有是行為人對財物的事實上的支配,即依規(guī)范的、日常生活狀態(tài)下的社會觀念標(biāo)準(zhǔn)判斷存在事實上的財產(chǎn)控制關(guān)系。筆者認(rèn)為其說法大體相似,亦就是持有是表現(xiàn)為行為人對某種特定物體進行事實上或法

3、律上的支配、控制的行為。而現(xiàn)在我國刑法界關(guān)于“持有”討論最多的時候是其危害行為的表現(xiàn)形式是作為,還是不作為,抑或是獨立與作為與不作為之外的第三種行為方式?即所謂作為說、不作為38擊;②用物質(zhì)性工具,如刀、槍、化學(xué)藥劑、病毒等對被害人進行摧殘直至死亡;③用自然力,如放火將被害人燒死等;④用動物如毒蛇、惡犬等殺害他人;⑤利用他人實施行為,如教唆其他人去殺人的,以上這些都是以作為的方式來實施的。但還有其他一些特殊情況,倘若交通肇事撞傷了被害人

4、而使被害人有生命危險時,行為人有立即將受傷的人送到醫(yī)院進行救治的義務(wù),而如果他沒有將被害人送至醫(yī)院卻逃離犯罪現(xiàn)場而致使被害人死亡的,則認(rèn)定他犯故意殺人罪,這就是一個典型的不作為行為。關(guān)于作為與不作為的關(guān)系,筆者看過的寥寥幾本參考書中都說其并非“A與非A”的關(guān)系,即不是簡單的邏輯關(guān)系,亦就是我們所說的“二分法”,就像把犯罪分為危害國家安全罪和非危害國家安全罪、將國家分為社會主義國家和非社會主義國家等諸如四此類分法。由于筆者能力有限,對于作

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