房地產(chǎn)投資信托受托人的謹慎投資義務研究.pdf

1、本文分四個部分對房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的定義、房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的理論基礎、房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的履行標準和房地產(chǎn)投資信托受托人違反謹慎投資義務的賠償責任進行了研究。試圖在借鑒其他國家和地區(qū)房地產(chǎn)投資信托立法先進經(jīng)驗的基礎上，提出構(gòu)建我國房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的設想。 第一部分分析了房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的定義。認為房地產(chǎn)投資信托謹慎投資義務是指受托人必須以高于通常謹慎人的

2、技能或者其表明自己具有的特殊技能，將通過發(fā)行受益證券募集的資金主要投資于房地產(chǎn)及房地產(chǎn)相關權(quán)利。房地產(chǎn)投資信托受托人的謹慎投資義務與忠實義務在內(nèi)容上和違反義務的表現(xiàn)形式上存在區(qū)別；謹慎投資義務包含于善良管理人的注意義務之中，就房地產(chǎn)投資信托而言，規(guī)定受托人的謹慎投資義務更具有針對性和可操作性。 第二部分探討了房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的理論基礎。認為交易成本理論、公平與效率理念和誠實信用原則分別為房地產(chǎn)投資信托受托人的謹慎

3、投資義務提供了經(jīng)濟學和法學理論基礎。 第三部分剖析了房地產(chǎn)投資信托受托人謹慎投資義務的履行標準。通過比較兩大法系房地產(chǎn)投資信托立法，總結(jié)出受托人履行謹慎投資義務應符合下列四項標準：其一，受托人作出投資決定前須盡職調(diào)查。我國可考慮由信托公司董事會設立盡職調(diào)查委員會，其成員由資金保管人、律師、會計師等組成，負責調(diào)查擬開發(fā)的房地產(chǎn)項目是否可行、房地產(chǎn)上有無債權(quán)債務等。其二，受托人不得將其管理權(quán)全部委托給第三人。我國應允許受托人以有效管

4、理房地產(chǎn)投資信托基金為目的，將其投資和管理的部分權(quán)利委托給他人行使。其三，受托人須分散房地產(chǎn)投資信托基金的投資范圍。我國應規(guī)定受托人將房地產(chǎn)投資信托基金分散投資的對象和比例，以分散投資風險。其四，受托人須限制房地產(chǎn)投資信托基金的投資對象。我國宜從允許投資的對象和禁止投資的對象兩個方面對房地產(chǎn)投資信托基金的對象進行了限制，禁止房地產(chǎn)投資信托基金從事證券信用交易以及投資于其他房地產(chǎn)投資信托基金的行為。 第四部分研究了房地產(chǎn)投資信托受

5、托人違反謹慎投資義務的賠償責任。首先，受托人違反謹慎投資義務的賠償責任的性質(zhì)不應定為違約責任或違約責任兼侵權(quán)責任，而應屬于侵權(quán)責任。其次，受托人違反謹慎投資義務賠償責任的歸責原則一般采取過錯責任原則，但宜將受托人委托的代理人處理信托事務不當所產(chǎn)生的賠償責任適用無過錯責任原則。再次，關于受托人過錯的認定，應明確受托人須以高于通常謹慎人的技能或者其表明自己具有的特殊技能管理或處分房地產(chǎn)投資信托基金，若其未達到此注意程度，便認定其存在過錯。最