中國內(nèi)地與香港離婚法律制度比較研究.pdf

1、內(nèi)地與香港的離婚制度存在著巨大差異，兩地離婚實體法中關(guān)于離婚條件、離婚方式、離婚法律后果等規(guī)定不同，離婚程序法中關(guān)于離婚管轄權(quán)、審理方式、判決等制度也存在著沖突。離婚實體制度沖突可以通過統(tǒng)一實體法和沖突法兩種方式加以解決，兩地目前尚未在離婚領(lǐng)域形成統(tǒng)一實體規(guī)范，但關(guān)于離婚的沖突法規(guī)定一致，即都認為適用法院地離婚法去解決涉外離婚實體問題。程序問題適用法院地法是國際私法領(lǐng)域的一項原則，兩地法院處理離婚案件時均適用各自程序制度。 內(nèi)地

2、與香港處理區(qū)際民事關(guān)系時將其比照國際民事關(guān)系對待，處理區(qū)際離婚案件時所適用的實體法和程序法均是法院地法，這容易在區(qū)際離婚問題上引發(fā)諸多法律問題：一事兩訴、挑選法院、判決承認與執(zhí)行困難等。香港回歸后，“一國兩制”基本國策下的兩地離婚法制沖突狀況并未得到根本改善，上述法律問題仍然存在，隨著兩地民間交往加深，這一問題的解決顯得更為必須。本文擬用七大部分對該問題加以闡述。 引言部分提出了本文研究意義和研究方法。近年來區(qū)際離婚增長很快，而

3、對區(qū)際離婚的立法相對滯后，相關(guān)問題的理論研究也不夠深入，出于上述考慮，擬用實證分析方法剖析研究問題，并指出相應(yīng)對策。 第二部分是內(nèi)地與香港離婚實體制度的比較。此部分分析了兩地離婚實體制度差異及其形成原因。兩地實體制度差異主要表現(xiàn)在以下方面：內(nèi)地離婚條件較之香港稍顯寬松；內(nèi)地除承認訴訟離婚外還允許協(xié)議離婚；香港實行分別財產(chǎn)制，內(nèi)地除了個人特有財產(chǎn)制、夫妻約定財產(chǎn)制外，還有夫妻共同財產(chǎn)制；香港夫妻離婚后仍存有一定關(guān)系等。 第

4、三部分是內(nèi)地與香港離婚程序制度的比較。該部分對離婚程序制度做詳細介紹，從管轄直至離婚判決制度。比較后發(fā)現(xiàn)存在以下問題：兩地存在離婚管轄權(quán)的積極沖突、兩地審理方式差異很大、香港采取復(fù)合判決等。 第四部分是內(nèi)地與香港離婚法律制度差異原因分析。主要是歷史、宗教、政治、價值觀等的不同等。 第五部分闡述了內(nèi)地與香港區(qū)際離婚中所出現(xiàn)的問題。通過對相關(guān)案例的介紹論證了當前司法實務(wù)中會遇到以下常見問題：一事兩訴、挑選法院、判決承認與執(zhí)行

5、困難、內(nèi)地協(xié)議離婚難獲香港承認、香港的司法分居常被內(nèi)地拒絕等。 第六部分是關(guān)于區(qū)際離婚問題解決方式的探討。結(jié)合區(qū)際離婚問題的形成原因及中國區(qū)際法律沖突特點，文章認為可以通過四種方式解決上述問題。第一種是統(tǒng)一立法方式。該途徑中可采取兩種渠道，其一是，產(chǎn)生統(tǒng)一適用于兩地的離婚實體法和程序法取而代替兩地現(xiàn)行離婚制度，從根本消除離婚法律沖突；其二是，形成區(qū)際離婚的法律專門用于解決區(qū)際離婚，兩地現(xiàn)行離婚制度仍在各自法域適用。統(tǒng)一立法是最為

6、理想方式，但目前實現(xiàn)有較大難度，受制于憲法和基本法有關(guān)規(guī)定。第二種方式是單行立法方式。該途徑是指兩法域可以單方修改法律使離婚法制趨同，或是針對具體問題作出特別規(guī)定避免沖突出現(xiàn)。該方式由于難以形成制度，很難有好的效果。第三種方式是參照國際法解決方式，但該方式實施也面臨很多問題。第四種方式是司法協(xié)助方式。兩地應(yīng)形成有效的司法協(xié)助模式，在司法領(lǐng)域展開全方位合作消除區(qū)際法律沖突問題。司法協(xié)助在兩地已經(jīng)有一定基礎(chǔ)，未來應(yīng)該在這一領(lǐng)域繼續(xù)深化。