股權(quán)分置改革的法律思考.pdf

1、股權(quán)分置制度對中國資本市場的順利誕生及初期發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用。但隨著證券市場的發(fā)展，股權(quán)分置逐漸成為阻礙中國資本市場發(fā)展的最大制度性障礙。股權(quán)分置割裂了中國資本市場，導(dǎo)致資本市場功能喪失，公司治理效率低下，股市投機盛行，股價持續(xù)下跌。2004年開始的股權(quán)分置改革是中國資本市場的根本性制度變革。改革按照先試點，后全面鋪開的思路，分批進(jìn)行，改革預(yù)計2006年年底全面完成。股權(quán)分置改革的目的在于推動資本市場的機制轉(zhuǎn)換，消除非流通股與流通

2、股的流通制度差異，強化市場對上市公司的約束機制。股權(quán)分置改革將重新建立投資者市場信心，使市場定價機制理性回歸，資本市場功能進(jìn)一步得到發(fā)揮和體現(xiàn)，促成企業(yè)控制權(quán)市場和職業(yè)經(jīng)理人市場的有效形成和發(fā)展，提升上市企業(yè)股東及管理層的素質(zhì)及企業(yè)的生產(chǎn)力與業(yè)績，對證券市場的市場結(jié)構(gòu)、市場運營、監(jiān)管制度以及我國資本市場的發(fā)展必將產(chǎn)生積極而深遠(yuǎn)的影響。 股權(quán)分置是中國特有的現(xiàn)象。在依法治國的理念下，如何認(rèn)識股權(quán)分置改革，學(xué)者們提出了許多股權(quán)分置改

3、革理論基礎(chǔ)學(xué)說。補償說從歷史角度出發(fā)，認(rèn)為股票全流通后國有股東有義務(wù)對曾經(jīng)支付高成本的流通股東進(jìn)行補償，強調(diào)對公眾投資者的保護(hù)。流通股含權(quán)說認(rèn)為公眾投資股上市流通而具有流通權(quán)，改革就是國有股份以一定價格購買了流通股的流通權(quán)，從而實現(xiàn)流通。對價說從合同的角度出發(fā)，認(rèn)為非流通股股東向流通股東所為的支付，即是非流通股東為達(dá)成合意而支付給流通股東的對價。公共利益說認(rèn)為政府選擇在股市不斷下滑時進(jìn)行股權(quán)分置改革，完全是出于共公利益的考慮，實現(xiàn)各類主

4、體利益平衡。損害賠償說認(rèn)為，國有股流通將導(dǎo)致原流通股東利益受損，支付的目的在于賠償其因流通而給原流通股東東造成的損失。 股權(quán)分置改革重構(gòu)了中國資本市場制度。從法哲學(xué)角度看，改革的實質(zhì)乃在于平等秩序的回歸，即由股權(quán)分置這一股市非正常秩序回歸到傳統(tǒng)秩序——股權(quán)平等。從民法角度看，股權(quán)分置改革使股份實現(xiàn)了從身份到契約的轉(zhuǎn)變，是平等、公平理念在股市的貫徹，是股市的權(quán)利大解放，是股市法治的大進(jìn)步。從公司法角度看，改革使各類股份在證券交易市

5、場自由流通，兼并收購機制的功能將顯著強化，控制權(quán)市場治理機制開始生效。有效的外部約束機制必然促使公司管理層努力改善公司經(jīng)營，不斷提升公司治理水平，實現(xiàn)公司持續(xù)發(fā)展。從證券法角度看，股權(quán)分置改革使得大小股東利益一致化，市場的資源配置功能和價值發(fā)現(xiàn)功能得到優(yōu)化，市場投資價值顯著增強，實現(xiàn)資本市場持續(xù)發(fā)展。 股權(quán)分置改革在給中國證券市場注入無限生機的同時，也給中國證券市場制度建設(shè)提出了許多新課題。股權(quán)分置改革為國有股份進(jìn)入市場流通掃除

6、了制度性障礙，國有股份從此和其他股份一樣通過證券交易所交易進(jìn)行流通。全流通后，在不妨礙股份自由流通的前提下，國有股份管理應(yīng)建立起市場化管理體制和有效的管理激勵和約束機制，以實現(xiàn)國有股保值增值、維護(hù)社會穩(wěn)定和國家安全的目標(biāo)。 股權(quán)分置改革后，中國資本市場將掀起新一輪的并購浪潮。如何有效規(guī)范全流通體制下的外資并購，是我國經(jīng)濟立法的又一重要任務(wù)。目前我國外資并購方面的立法極不完善，主要是部門規(guī)章和行政法規(guī)，效力層次比較低，立法缺乏系統(tǒng)

7、性，許多重要內(nèi)容沒有規(guī)定，各法規(guī)之間缺乏協(xié)調(diào)性，相關(guān)的配套法規(guī)缺位。為了有效規(guī)范外資并購行為，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)盡快制定規(guī)制外資并購法律法規(guī)，建立健全外資準(zhǔn)入制度、重大外資并購報告制度、外資并購監(jiān)管制度和訴訟最終解決制度。 股權(quán)分置改革完成后我國證券市場監(jiān)管將面臨更加艱巨的任務(wù)，監(jiān)管難度也大為增加。在全流通條件下有效防范虛假信息披露，確保市場信息披露制度的有效性，應(yīng)改革現(xiàn)有監(jiān)管體制，建立立體化的市場監(jiān)管體制和全面的市場懲戒機制，完善民