情節(jié)犯若干問題研究.pdf

1、情節(jié)犯是我國刑法中特有的一種犯罪類型。在我國刑法規(guī)定的犯罪中占有很大的比重,歷來為理論界和實務(wù)界所關(guān)注,但就目前的研究現(xiàn)狀來說,對這個問題進行系統(tǒng)研究的文章還比較少,同時研究的前提和理論上的分歧比較大。因此,全面而深入地研究情節(jié)犯,對于完善我國刑法犯罪形態(tài)論、促進刑事立法司法、推動正確對待情節(jié)犯的功能與作用具有不可忽視的理論價值和實踐意義。本研究分為五個部分：
　　第一部分：情節(jié)犯緒論。研究情節(jié)犯必須把情節(jié)概念搞清楚。而關(guān)于情節(jié)的

2、概念,學術(shù)界有很多觀點,筆者對各種觀點進行評析,并提出自己的觀點,即我國刑法中的情節(jié),是指刑法規(guī)定的或者基于刑事政策的考慮對定罪、量刑、行刑產(chǎn)生影響并反映行為的社會危害性和行為人的人身危險性及其程度的各種主客觀事實。但是本文情節(jié)犯之情節(jié)的范圍要遠遠小于上述情節(jié)概念的界定。情節(jié)犯之情節(jié)的特征主要表現(xiàn)在定罪的立法模式上，即刑法分則明文規(guī)定的對犯罪的認定起到?jīng)Q定性作用的情節(jié),其功能在于區(qū)分情節(jié)犯的成立與否。關(guān)于情節(jié)犯的概念,學術(shù)界有犯罪成立標

3、準說與犯罪既遂標準說之分,筆者認為情節(jié)犯是指我國刑法分則中明確規(guī)定以“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”作為犯罪成立的情節(jié)要求的犯罪類型,不包括情節(jié)加重犯、情節(jié)減輕犯、情節(jié)特別加重犯。它具有法定性、表現(xiàn)形式多樣性、表述上的模糊性、范圍廣泛性、罪過復雜性等特征。文章還簡要闡述了情節(jié)犯的立法表現(xiàn)。
　　第二部分：情節(jié)犯與犯罪構(gòu)成理論問題。筆者首先討論了情節(jié)犯的犯罪構(gòu)成方面的問題。學術(shù)界認為情節(jié)犯的犯罪構(gòu)成方面的問題,主要在于情節(jié)是否為犯罪構(gòu)成要件

4、。筆者認為情節(jié)犯的犯罪構(gòu)成問題主要集中反映在“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”在犯罪構(gòu)成中的地位和作用方面,認為情節(jié)犯中的“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”是我國刑法中犯罪構(gòu)成的要件,具體表現(xiàn)在定罪情節(jié)與犯罪構(gòu)成要件的關(guān)系以及“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”與大陸法系刑法理論中的可罰的違法性和客觀處罰條件的關(guān)系。筆者認為,“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”在我國當前的犯罪構(gòu)成框架下無法且無必要直接移植大陸法系的刑法中可罰的違法性理論和客觀處罰條件,情節(jié)犯中的“情節(jié)嚴重(情節(jié)

5、惡劣)”在某種程度上起到了類似的作用。
　　第三部分：情節(jié)犯在罪刑法定視野中的命運問題。情節(jié)犯作為我國刑法特有的一種犯罪類型,因其立法表述上的“模糊型”而招致諸多批評,并據(jù)此認為情節(jié)犯不符合罪刑法定主義之明確性要求,是對罪刑法定主義的沖擊。筆者認為,“明確性”只能是我們至高的追求而無法達到終點的海市蜃樓,“水至清則無魚”的生活道理同樣適用于刑事法治追求的基本價值理念。無論從古典罪刑法定主義的人權(quán)保障精神,還是從現(xiàn)代罪刑法定主義的社

6、會保護要求來看,情節(jié)犯與罪刑法定主義都不相違背。情節(jié)犯不僅不是對罪刑法定主義的沖擊,恰恰相反,情節(jié)犯的存在與罪刑法定主義是不相沖突的,情節(jié)犯的存在正是對罪刑法定主義的正確詮釋,并且情節(jié)犯的存在滿足刑法謙抑性要求。
　　第四部分：情節(jié)犯的司法適用。由于情節(jié)犯的“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”的模糊性,司法實踐中在認定情節(jié)犯上存在很多問題,例如情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”的解釋主體的多元性,解釋內(nèi)容的任意化,情節(jié)犯之“情節(jié)嚴重”入罪化思想泛化等,從而

7、在司法實踐中存在諸多難以解決的問題,對合理限制司法者特別是法官的自由裁量權(quán)也無益處。因而,筆者認為,在當前情況下,對情節(jié)犯的司法適用必須把握幾項基本原則,也就是說,在司法實踐中,如何認定“情節(jié)嚴重(情節(jié)惡劣)”的問題。文章還對情節(jié)犯與我國刑法第13條“但書”的司法適用展開論述,筆者認為,“但書”把定量因素明確引進到犯罪的一般概念之中,情節(jié)犯就是這種包含定量因素的典型犯罪構(gòu)成模式。情節(jié)犯在某種程度上說就是我國刑法總則中犯罪概念的具體反映,

8、但是,情節(jié)犯的存在又具有獨立價值和意義。
　　第五部分：情節(jié)犯的立法檢討及完善。情節(jié)犯作為一種立法例,關(guān)于它的利弊有很多觀點,學界對它的存廢也是各執(zhí)一端。筆者認為,一方面,情節(jié)犯有存在的必要性,即情節(jié)犯本身制度的設(shè)置,另一方面,情節(jié)犯制度本身是應(yīng)該肯定的。但是,由于情節(jié)犯在我國刑事立法上具有一定的隨意性,缺乏必要的科學分析和論證,而且在表述上也存在一定的不周延性和不同一性。所以,筆者在肯定情節(jié)犯存在的前提下,對情節(jié)犯立法上存在的問