未遂犯若干問題研究.pdf

1、我國刑法關(guān)于未遂犯的規(guī)定，不僅招致了刑法學(xué)界的眾說紛紜，而且造成了司法實(shí)踐的無所適從。為解決這一問題，須對(duì)未遂犯的若干基本理論問題進(jìn)行清理和修繕。 本文共分六個(gè)部分：第一部分，在批判借鑒現(xiàn)有成果的前提下，立足于折衷說的基本內(nèi)涵，從兩個(gè)層面提出了未遂犯的處罰原由：從表面觀察，實(shí)施犯罪而未遂的行為所彰顯的危險(xiǎn)性是未遂犯受到刑法非難的主要依據(jù)。從本體思考，之所以將未遂犯作為犯罪處理，主要是源于社會(huì)防衛(wèi)和犯罪預(yù)防的需要。 第二部

2、分，修正的犯罪構(gòu)成要件理論并未解決未遂犯的定罪依據(jù)問題，為了徹底澄清這一問題，須對(duì)犯罪構(gòu)成、犯罪成立、犯罪既遂及犯罪未遂之間的關(guān)系作出明確界定。犯罪成立是認(rèn)定犯罪的最低標(biāo)準(zhǔn)，只有成立犯罪之后，才談得上認(rèn)定犯罪未遂、犯罪既遂等問題。犯罪既遂與犯罪未遂在犯罪構(gòu)成上的差異，集中體現(xiàn)在犯罪客觀方面。對(duì)于犯罪客觀方面，應(yīng)理解為自預(yù)備犯罪到實(shí)行犯罪再到完成犯罪的整個(gè)行為過程。犯罪構(gòu)成要件是分層次的，符合最底層次的構(gòu)成要件時(shí)，一般成立預(yù)備犯罪，在不存

3、在預(yù)備犯罪階段的場合，可能成立未遂犯罪、中止犯罪，只有符合最高層次的構(gòu)成要件時(shí)，才成立犯罪既遂。犯罪既遂與犯罪未遂等未完成犯罪形態(tài)應(yīng)適用統(tǒng)一的、多層次的犯罪構(gòu)成。 第三部分，犯罪既遂的基本類型只有結(jié)果犯與行為犯兩種，危險(xiǎn)犯是特殊的結(jié)果犯，在本質(zhì)上就是未遂犯，危險(xiǎn)犯不存在未遂形態(tài)。行為犯并非不發(fā)生危害結(jié)果，其特殊之處只在于，客觀行為的完成必須同時(shí)意味著對(duì)法益的實(shí)際侵害，或者說行為的完成與結(jié)果的發(fā)生同時(shí)進(jìn)行。未遂與既遂的界分標(biāo)準(zhǔn)也相

4、應(yīng)分為兩個(gè)：結(jié)果犯的既遂與未遂以是否發(fā)生法定的危害結(jié)果為界分標(biāo)準(zhǔn)；行為犯則以是否完成法定的客觀行為為界分標(biāo)準(zhǔn)。 第四部分，舉動(dòng)犯(應(yīng)稱為行為犯)和結(jié)果加重犯皆存在犯罪未遂。間接故意犯罪亦存在未遂犯，在心理學(xué)、法理學(xué)以及司法實(shí)踐三個(gè)層面均具有支撐此觀點(diǎn)的論據(jù)和基點(diǎn)。對(duì)于未遂犯存在范圍之認(rèn)定，應(yīng)堅(jiān)持定性與定量相結(jié)合的基本原則，為便于實(shí)踐操作，可以刑罰為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量。規(guī)定刑罰為三年以上有期徒刑者為重罪，重罪皆存在未遂犯罪，反之則為輕罪

5、，一般不存在未遂犯罪。 第五部分，我國刑法對(duì)未遂犯事實(shí)上規(guī)定了兩種處罰方式：一種是總則中的一般規(guī)定，另一種是分則中的特殊規(guī)定?？倓t所作的規(guī)定不具有獨(dú)立性，而是附屬于對(duì)應(yīng)的既遂犯，參照既遂犯的刑罰確定相應(yīng)的刑罰幅度。分則規(guī)定主要是指刑法分則對(duì)特定未遂犯如危險(xiǎn)犯獨(dú)立設(shè)置的刑罰。目前總則規(guī)定的處罰原則難以處置不能未遂犯等特殊情況。 第六部分，對(duì)未遂犯的立法重構(gòu)措施包括增加“未遂犯適用于最低刑為3年以上10年以下有期徒刑的犯罪，