作為方法的活法理論——埃利希《法律社會(huì)學(xué)基本原理》解讀.pdf

1、 碩 士 學(xué) 位 論 文 作為方法的活法 作為方法的活法理論 理論 —— ——埃利?！斗缮鐣?huì)學(xué)基本原理》解讀 埃利希《法律社會(huì)學(xué)基本原理》解讀 Living Law as Method: On Ehrlish’s “Fundamental Principles of the Sociology of Law” 作 者 姓 名： 徐 娟 指 導(dǎo) 教 師： 付子堂 教授 西 南 政 法

2、 大 學(xué) Southwest University of Political Science and Law1 內(nèi)容摘要 活法理論是法律社會(huì)學(xué)的方法。埃利希將習(xí)慣法、法學(xué)家法等在現(xiàn)實(shí)生活中實(shí)際起作用的規(guī)范納入到法律概念的外延之中。憑借這種視角上的創(chuàng)新，埃利希將法律的概念進(jìn)行了擴(kuò)充，他反對(duì)實(shí)用主義法律觀，認(rèn)為法律是行為規(guī)范而非裁判規(guī)范。成文制定法僅僅是法律很小的一部分， 沒(méi)有進(jìn)入裁判程序的個(gè)體都是法律作為行為規(guī)范的潛在的調(diào)整對(duì)象。 與

3、其他關(guān)于活法是什么的研究相比， 本文認(rèn)為埃利希在 《法律社會(huì)學(xué)基本原理》一書中實(shí)際上是在方法論意義上來(lái)闡釋活法理論的。 埃利希是在承認(rèn)分析實(shí)證主義法學(xué)理論的基礎(chǔ)上，對(duì)法律進(jìn)行的研究，其在方法論上具有創(chuàng)新性，即活法理論豐富了法律概念的外延。 活法是埃利希法律社會(huì)學(xué)思想的根基， 它統(tǒng)領(lǐng)了埃利希的法律社會(huì)學(xué)思想。《法律社會(huì)學(xué)基本原理》中關(guān)于法律的基本原理、法律命題和法學(xué)的功能及國(guó)家創(chuàng)制之法和習(xí)慣法等法律社會(huì)學(xué)思想都建構(gòu)在活法理論的基礎(chǔ)上。 活

4、法理論的提出使得法律社會(huì)學(xué)審視法律的視角發(fā)生了根本性轉(zhuǎn)變： 由規(guī)范法學(xué)的站在法律規(guī)范自身研究法律的立場(chǎng)轉(zhuǎn)向站在法律規(guī)則之外以社會(huì)為重心觀察法律的立場(chǎng)， 其看待問(wèn)題的視野獲得了極大的拓展。 本文除引論和結(jié)論外，正文由四部分構(gòu)成： 引論主要介紹埃利希的生平及其主要著作。通過(guò)搜集與主題相關(guān)的資料，對(duì)以往關(guān)于埃利希法律社會(huì)學(xué)理論的研究進(jìn)行綜述，并主要介紹了本文的研究對(duì)象——埃利希《法律社會(huì)學(xué)基本原理》一書的結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容。 第一部分， 法律社會(huì)

5、學(xué)的方法： 活法理論。 本部分開篇破題， 直接提出本文的立場(chǎng)：活法理論是法律社會(huì)學(xué)的方法。埃利希反對(duì)當(dāng)時(shí)的實(shí)用主義法律研究方法，認(rèn)為法律不同于裁判規(guī)范。法官僅僅依據(jù)國(guó)家制定法判案，就其本性而言是不完整的。法律一旦被制定出來(lái)就意味著它已經(jīng)落后于社會(huì)生活， 不能僅僅依靠過(guò)時(shí)的制定法來(lái)處理和解決現(xiàn)實(shí)中新出現(xiàn)的糾紛和法律問(wèn)題。法官運(yùn)用自由裁量權(quán)的“自由的判決方法”成為了嚴(yán)格按照成文制定法規(guī)則判決的“技術(shù)主義的判決方法”必要有益的補(bǔ)充。引入實(shí)證調(diào)