關(guān)于法律意志論的思考.pdf

1、從應(yīng)然的角度討論“法律是什么”時，其中有一種學說是法律意志論，該說認為法律是意志得體現(xiàn)，是有意識活動的產(chǎn)物。法律意志論的淵源有：神意說、君意說、理性意志說、公意說、自由意志說和強者或統(tǒng)治階級意志說。從哲學層面考量法律意志論的利弊得失，具體包括：積極意義：主體認識的能動性；消極意義：意志的局限，客體方面的原因，主體方面的原因(認識能力的限制和非理性因素的限制)，受到時空、資源和工具的限制和時代的局限性。從實踐層面分析評價法律意志論，法律意

2、志論既有積極又有消極影響。其積極影響在西方的表現(xiàn)為：一方面，西歐專制君主國家的統(tǒng)治者根據(jù)社會發(fā)展的需要和自己的意志，紛紛制定法律和法令，推動法律的發(fā)展。另一方面，西歐專制主義中央集權(quán)國家對羅馬法的繼受與復(fù)興。在中國表現(xiàn)為：一是建立強有力的政治體制和國家機器。二是根據(jù)變革目標的需要，建立法制機構(gòu)，編纂成文法典。其消極影響在西方的典型例子是中世紀歐洲日耳曼封建國家對待羅馬法的態(tài)度，隨著西羅馬帝國的滅亡，日耳曼人的入侵，蠻族國家政權(quán)采取多種措

3、施，使羅馬社會商品經(jīng)濟連同它的法律上層建筑遭到了徹底的破壞。在中國的消極影響表現(xiàn)為：它導(dǎo)致控權(quán)立法的極端落后，不利于民商法的發(fā)展，有礙程序法的產(chǎn)生和發(fā)展，遲緩了法律合理化進程；降低了法律實施的質(zhì)量，法律意志論將法律定位為統(tǒng)治工具，這意味著統(tǒng)治需要高于法律，法律意志論縮小了法律的社會支持基礎(chǔ)，缺乏法律的道德基礎(chǔ)，阻卻程序法的落實，在整體上降低法律轉(zhuǎn)化為社會現(xiàn)實的質(zhì)量；法律意志論無助于法治社會的建立。由于法律意志論在中國社會存在之久和影響之