論行政指導(dǎo)的法律控制.pdf

1、20世紀(jì)中葉以來(lái)，隨著現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐和理論的不斷發(fā)展和社會(huì)公眾民主法治觀念的日益提高，出現(xiàn)了關(guān)于行政管理方法創(chuàng)新的巨大社會(huì)需求。行政指導(dǎo)以其靈活、高效、平等、非強(qiáng)制等特性，恰好迎合了這種社會(huì)需求，并由于其在行政實(shí)務(wù)中日益顯現(xiàn)出特殊的功能，進(jìn)而使許多市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家對(duì)行政指導(dǎo)的態(tài)度陸續(xù)發(fā)生了由否定到肯定再到注重采用的變化過(guò)程。在我國(guó)，20世紀(jì)80年代以后，伴隨著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的過(guò)度，行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員在行政管理活動(dòng)中逐漸自覺(jué)地

2、采用了行政指導(dǎo)這一柔和的行政方式，并顯現(xiàn)出其特殊的可行性和實(shí)效性。同時(shí)，行政指導(dǎo)的一些固有缺陷和負(fù)面效應(yīng)，也在我國(guó)行政實(shí)務(wù)中日漸顯露出來(lái)。其負(fù)面效應(yīng)的產(chǎn)生，固然有其制度自身的原因，然而，更多的來(lái)自于其缺乏必要的法律規(guī)范，致使其長(zhǎng)期游離于法治的視野之外。因而，本文主要圍繞著行政指導(dǎo)的法律控制這一命題來(lái)展開(kāi)。 對(duì)行政指導(dǎo)是否需要進(jìn)行法律控制，以及在何種程度上進(jìn)行法律控制，在理論界和實(shí)務(wù)界歷來(lái)存在著爭(zhēng)論。在我看來(lái)，對(duì)行政指導(dǎo)進(jìn)行法律控

3、制是法治社會(huì)的一種必然要求。一方面，對(duì)行政指導(dǎo)進(jìn)行法律控制是由其性質(zhì)決定的。行政指導(dǎo)作為一種非強(qiáng)制性的行政行為，其具有行政行為的本質(zhì)特性——權(quán)力性，其能引起法律效果的產(chǎn)生。另一方面，行政指導(dǎo)是謀和于法治行政原則的。認(rèn)為行政指導(dǎo)將導(dǎo)致法治的空洞化的觀點(diǎn)是對(duì)行政指導(dǎo)的一種誤解，因而應(yīng)在法治的框架內(nèi)構(gòu)建行政指導(dǎo)制度，使其接受法律的規(guī)制。既然，對(duì)行政指導(dǎo)應(yīng)進(jìn)行法律控制，那應(yīng)在何種程度上對(duì)其進(jìn)行法律控制就是我們必須解決的另一個(gè)問(wèn)題。行政指導(dǎo)之所以

4、能夠得到各國(guó)的青睞，在行政實(shí)務(wù)中得以廣泛的運(yùn)用，這都要?dú)w功于其靈活、高效的特性。如果對(duì)其進(jìn)行過(guò)死的法律控制，必然會(huì)導(dǎo)致其特有功能的喪失。因而，應(yīng)在應(yīng)在效率和權(quán)利保障之間尋求一種平衡，進(jìn)行適度的法律控制。 對(duì)行政指導(dǎo)法律控制模式的正確選擇，將有助于法律對(duì)行政指導(dǎo)控制功能的發(fā)揮。回顧法律對(duì)行政權(quán)控制的歷史，我們可以發(fā)現(xiàn)主要存在著兩種法律控權(quán)模式——嚴(yán)格規(guī)則模式和正當(dāng)程序模式，兩種控權(quán)模式各有其優(yōu)點(diǎn)。隨著行政權(quán)的不斷擴(kuò)張，嚴(yán)格規(guī)則模式

5、日益顯露出其局限性，而正當(dāng)程序模式卻日益受到廣泛的重視，這是由程序所具有的獨(dú)特的價(jià)值決定的。然而，結(jié)合我國(guó)法治建設(shè)的獨(dú)特的歷史背景，以及行政指導(dǎo)法律規(guī)范嚴(yán)重缺失的現(xiàn)實(shí)情況，有必要同時(shí)采用這兩種模式，以便更好的達(dá)到控權(quán)的目的?；谏鲜龇治觯瑢?duì)如何具體構(gòu)建我國(guó)行政指導(dǎo)法律控制制度提出如下建議：首先，應(yīng)對(duì)行政指導(dǎo)的主體、法律依據(jù)、行為模式等進(jìn)行相應(yīng)的法律規(guī)范；其次，通過(guò)相應(yīng)的行政程序設(shè)計(jì)來(lái)規(guī)范行政指導(dǎo)行為，使行政指導(dǎo)相對(duì)人從決策到推行都能廣泛