不作為侵權(quán)行為簡論.pdf

1、不作為侵權(quán)行為以作為義務(wù)的負擔(dān)為前提條件，而該負擔(dān)義務(wù)的基礎(chǔ)則有多方面：主體的先行為可以引起其對某項義務(wù)的負擔(dān)，該先行為可以是私行為，從契約論的角度還包括對法律的承諾。不作為侵權(quán)行為之構(gòu)成基于法律行為的基本構(gòu)造，包括違法性與過錯要件。將不作為侵權(quán)行為類型化，其與道德規(guī)范的行為十分親近，道德意味濃重，道德法律化的可操作性與現(xiàn)實性頗為明顯。所以對不作為侵權(quán)行為的倫理性分析是解決其在立法理論與司法實踐中諸多問題的可行途徑。
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2、以不作為侵權(quán)制度“作為義務(wù)”、“行為樣態(tài)”和“歸責(zé)”三個核心要素為切入點，在分析傳統(tǒng)侵權(quán)行為制度理論基礎(chǔ)上，將不作為與作為侵權(quán)行為相區(qū)分，展現(xiàn)了不作為侵權(quán)制度脫離于傳統(tǒng)侵權(quán)責(zé)任理論的內(nèi)在因素。 文章重點以制度的倫理性為視角，除了闡釋“道德”、“法律”及其相互關(guān)系等問題外，引入制度倫理學(xué)的研究，并結(jié)合一些“民事救助義務(wù)”的立法例證，以制度倫理學(xué)為依托，提出在傳統(tǒng)侵權(quán)“過錯責(zé)任”制度之外，確立“一般性的倫理性作為義務(wù)”的不作為侵權(quán)行為的觀點