證券市場背信行為刑罰規(guī)制比較研究.pdf

1、市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)和信用經(jīng)濟(jì)。誠實(shí)信用原則作為資本市場的“帝王規(guī)則”，對于維系證券市場交易秩序具有基礎(chǔ)性作用，而且在發(fā)達(dá)的資本市場，誠信還是證券市場的功能釋放和證券交易安全的根本保障，加強(qiáng)誠信建設(shè)對資本市場發(fā)展意義重大。然而，長期以來，我國社會信用和市場誠信體系一直受到各種背信行為的嚴(yán)重侵蝕。尤其是在金融證券市場，一些侵犯公私財產(chǎn)權(quán)和破壞市場有序發(fā)展的背信行為屢見不鮮，如上市公司信息披露存在大量欺詐現(xiàn)象，證券公司及從業(yè)人員從事內(nèi)幕交易、

2、挪用股民保證金、操縱市場，證券市場中介機(jī)構(gòu)和會計師、證券分析師、律師、上市保薦人參與造假等，引發(fā)極大的信任危機(jī)，動搖了證券市場的誠信基礎(chǔ)，嚴(yán)重危害資本市場的健康發(fā)展。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和證券市場國際化進(jìn)程的加快，預(yù)防和控制背信行為，已經(jīng)成為各國面臨的共同難題。2014年6月，國務(wù)院正式公布我國首部國家級的社會信用體系建設(shè)專項(xiàng)規(guī)劃《社會信用體系建設(shè)規(guī)劃綱要》，明確了政務(wù)誠信、商務(wù)誠信、社會誠信、司法公信四大領(lǐng)域34項(xiàng)重要任務(wù)，這是我國社會

3、信用體系歷程中的一個重要里程碑，對完善市場誠信體系建設(shè)具有重要指導(dǎo)意義，作為市場經(jīng)濟(jì)重要組成部分的證券市場理應(yīng)在社會信用體系建設(shè)中走在前列。而要引導(dǎo)證券市場樹立誠信守法氛圍，就應(yīng)該讓失信者在市場寸步難行，同時還要嚴(yán)厲追究違法失信行為的民事、行政和刑事責(zé)任。然而在我國民事和行政手段難以應(yīng)對的情況下，現(xiàn)行刑事立法在規(guī)制背信行為上理應(yīng)發(fā)揮作用，但是卻存在著缺陷和不足。實(shí)踐中，我國僅規(guī)定了兩個明確的背信類罪名，即“背信損害上市公司利益罪”和“背

4、信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪”，這充分說明我國刑事立法開始關(guān)注市場背信行為，日益重視對市場主體之間信任關(guān)系的保護(hù)。但是，對于金融證券市場的誠信制度體系需求而言，打擊與規(guī)范力度明顯不足。正是由于我國金融證券市場法律監(jiān)管薄弱和缺乏刑罰規(guī)制，導(dǎo)致了內(nèi)幕交易、“老鼠倉”行為等背信犯罪現(xiàn)象頻頻發(fā)生，嚴(yán)重破壞證券市場誠信基礎(chǔ)。與此同時，我國學(xué)術(shù)界對金融證券市場背信犯罪研究比較少，到目前為止，還沒有形成一套與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)的主流誠信理論，學(xué)術(shù)界對誠信原則的研

5、究更多的只是局限于民法和合同法領(lǐng)域，對證券法領(lǐng)域的誠信原則關(guān)注還較少，以及從失信行為的刑罰規(guī)制與刑事責(zé)任的角度和實(shí)踐應(yīng)用研究不夠。因此，借鑒和研究國外背信罪和相關(guān)法律制度，論證構(gòu)建我國金融證券市場背信行為的刑事立法和刑罰規(guī)制措施，具有重大的理論意義和實(shí)踐價值。從德國、日本和我國臺灣等國家地區(qū)的司法實(shí)踐和研究來看，它們根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和法律實(shí)踐的需要，對背信行為采取了刑罰規(guī)制的方式，并在刑法典中將背信犯罪作為一種獨(dú)立的犯罪類型加以規(guī)定，甚至采

6、用二元立法模式在公司法、證券法等領(lǐng)域引入特別背信罪，威懾和懲罰經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的背信行為，以規(guī)范和引導(dǎo)市場行為，這也得到了大陸法系許多國家的認(rèn)可和應(yīng)用。另一方面，雖然英美法系沒有設(shè)定基礎(chǔ)性和原則性的背信罪罪名，而是以侵占罪、偷盜罪和詐騙罪對違反誠信義務(wù)的犯罪行為進(jìn)行定罪處罰。同時，在美國等英美法系國家的證券法領(lǐng)域，成文法與判例法并行發(fā)展、互相促進(jìn)，在制定法的基礎(chǔ)上，形成了完善的判例規(guī)則、制度和綜合監(jiān)管法律體系，嚴(yán)厲打擊內(nèi)幕交易、證券欺詐等背信犯

7、罪行為。
　　本文結(jié)合在法院和檢察院司法工作實(shí)踐，立足于國際視角比較借鑒大陸法系和英美法系相關(guān)法律制度和研究，從證券市場誠信法律保護(hù)的追溯與比較、背信行為刑罰規(guī)制的理論分析、域外立法考量與比較、國內(nèi)案例調(diào)查與實(shí)證分析和“老鼠倉”典型背信行為的舉例分析，以及國際化下我國證券市場背信行為刑罰制度的完善等八章內(nèi)容對證券市場誠信和背信行為的刑罰規(guī)制問題進(jìn)行研究論述。通過闡釋中西方誠信原則的理論淵源、發(fā)展演化及其在證券市場的應(yīng)用和法治化進(jìn)程

8、的基礎(chǔ)上，比較分析了大陸法系有關(guān)背信罪理論學(xué)說、立法實(shí)踐和英美法系司法判例及刑罰規(guī)制模式，對證券市場背信行為刑罰規(guī)制進(jìn)行系統(tǒng)性研究，力圖為構(gòu)建我國證券市場誠信法律保護(hù)制度提出切實(shí)可行的立法建議，解決證券行政執(zhí)法和刑事司法實(shí)踐中的問題。實(shí)際上，法律規(guī)制是根據(jù)一定的法律規(guī)則對相應(yīng)主體行為實(shí)行的一種干預(yù)，通過干預(yù)調(diào)整和引導(dǎo)其行為方式，最終實(shí)現(xiàn)社會關(guān)系的有序狀態(tài)。面對著金融證券市場日益復(fù)雜的背信行為，在我國缺乏市場經(jīng)濟(jì)傳統(tǒng)、深厚契約意識和發(fā)達(dá)的