論行政慣例適用及其司法審查.pdf

1、法律是從習(xí)慣演變而來(lái)，自從有了法律，社會(huì)秩序就一直存在二元的規(guī)則系統(tǒng)，由習(xí)慣規(guī)則和法律規(guī)則共同影響社會(huì)的發(fā)展，無(wú)論法律規(guī)則占有多大的優(yōu)勢(shì)，習(xí)慣規(guī)則一直頑強(qiáng)的生存著。這種現(xiàn)象同樣發(fā)生在行政管理領(lǐng)域，隨著公共治理理論的提出，國(guó)家管理模式的改變，行政慣例有了更大的生存空間。通過(guò)法院的判決書(shū)以及最高院發(fā)布的典型案例可以看出行政慣例遍布諸多行政領(lǐng)域，雖然行政慣例在實(shí)踐中被頻繁適用，但是成文法始終沒(méi)有承認(rèn)它的法律地位，因此，如何對(duì)待行政慣例以及讓其

2、有效地發(fā)揮其應(yīng)有的作用便成為了行政法治的當(dāng)務(wù)之急，本文就是基于此來(lái)探討行政慣例的適用及其司法審查。行政慣例是指行政機(jī)關(guān)處理行政活動(dòng)中的某種習(xí)慣性做法，它是行政機(jī)關(guān)在一個(gè)較長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)處理相同事務(wù)時(shí)的重復(fù)活動(dòng)逐漸形成的一種“規(guī)則”，因取得一定范圍內(nèi)人們的普遍確信而發(fā)揮規(guī)范功能，這里指的行政慣例是能對(duì)行政相對(duì)人產(chǎn)生間接影響力的慣例。
　　本文分為以下五個(gè)部分:
　　第一部分是對(duì)行政慣例基本概念的敘述。分別為對(duì)行政慣例概念的界定，對(duì)行

3、政慣例特點(diǎn)的分析，對(duì)行政慣例的內(nèi)容的概括和表現(xiàn)形式的劃分。
　　第二部分是對(duì)行政慣例法律地位的確認(rèn)。通過(guò)對(duì)域外國(guó)家行政慣例法律地位的了解，以及對(duì)行政法法源的重新理解來(lái)確定我國(guó)行政慣例應(yīng)當(dāng)具有的法律地位。
　　第三部分是對(duì)行政慣例適用的實(shí)證分析。在介紹行政慣例適用情況及范圍時(shí)，先闡述行政慣例適用的理論依據(jù)和實(shí)現(xiàn)作用，理論的支撐和現(xiàn)實(shí)的需求使行政慣例不斷在行政活動(dòng)中涌現(xiàn)。
　　第四部分是對(duì)行政慣例司法審查現(xiàn)狀的介紹。行政慣

4、例有善惡之分，并不是所有的行政慣例都是好的，對(duì)行政慣例的審查則是為了保證行政慣例能夠朝著正確的方向發(fā)展。這部分的內(nèi)容主要介紹了行政慣例在司法個(gè)案中提出和法院對(duì)行政慣例的認(rèn)定。
　　第五部分是指出行政慣例在適用和司法審查存在的問(wèn)題并予以完善。針對(duì)行政慣例適用中存在的問(wèn)題，提出明確行政慣例的法律地位、建立行政慣例公開(kāi)制度、健全行政慣例的說(shuō)理制度、強(qiáng)化行政慣例的內(nèi)部監(jiān)督五個(gè)完善意見(jiàn);并且對(duì)行政慣例的司法審查也提出相關(guān)的建議。希望這些內(nèi)容