免稅并購籌劃風(fēng)險分析

1、稅務(wù)籌劃ITaxationPlanning免稅并購籌劃風(fēng)險分析內(nèi)蒙古大學(xué)張倩湖北武穴市地方稅務(wù)局胡伍一、引言并購是指一個公司通過產(chǎn)權(quán)交易獲取另一個公司一定程度的控制權(quán)，以實現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的經(jīng)濟(jì)行為。由于協(xié)同效應(yīng)的存在，企業(yè)通過并購?fù)梢垣@得“112“的經(jīng)濟(jì)效益，其對于優(yōu)化資源配置以及提高資源的使用效率具有積極意義，所以并購日益成為我國資本市場上資本運作的一種主要手段。目前，世界上大多數(shù)國家給予并購交易的稅收優(yōu)惠政策是遞延繳納資本利得稅

2、，即免稅政策，是指符合一定條件的企業(yè)在并購時使用免稅處理，暫緩繳納并購的資本利得稅，這一政策使得企業(yè)節(jié)約了大額的稅收成本。本文以免稅并購為切入點，著重分析免稅并購的基本原則、籌劃風(fēng)險以及相關(guān)的政策建議。二、免稅并購基本原則我國企業(yè)在并購中的稅務(wù)處理主要分為一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理兩類。一般性稅務(wù)處理在交易發(fā)生時確認(rèn)損益，按照公允價值確定計稅基礎(chǔ)特殊性稅務(wù)處理在發(fā)生時暫時不確認(rèn)損益，按照被并購企業(yè)資產(chǎn)的原有計稅基礎(chǔ)確認(rèn)為新的計稅基礎(chǔ)

3、，實質(zhì)上相當(dāng)于延期繳納企業(yè)所得稅。從這個意義上講，特殊性稅務(wù)處理作為免稅并購只是一個相對概念，目前為止，我國企業(yè)所得稅種尚不存在真正意義上的免稅并購。財稅[2009]59號文件規(guī)定，企業(yè)并購適用特殊性稅務(wù)處理需符合以下幾個基本原則:(一)合理商業(yè)目的要求企業(yè)的并購必須具有合理的商業(yè)實質(zhì)，而不能僅僅以節(jié)約稅收成本為主要目的，如果并購?fù)瓿珊鬀]有實現(xiàn)經(jīng)營、管理或者財務(wù)上的任何協(xié)同效應(yīng)而只是達(dá)到了節(jié)約稅款的目的，則不能認(rèn)定為具有合理商業(yè)目的，不

4、適用特殊性稅務(wù)處理。然而，合理商業(yè)目的并不完全排斥稅收成本的節(jié)約，在符合合理商業(yè)目的的基礎(chǔ)上利用適當(dāng)?shù)幕I劃手段達(dá)到節(jié)約稅款的目的A守主稅法的認(rèn)可范圍之內(nèi)。(二)大額資產(chǎn)交易是指股權(quán)收購、資產(chǎn)收購的比例應(yīng)該達(dá)到被收購岱業(yè)全部資產(chǎn)或者股權(quán)的75%以上，即對被收購企業(yè)達(dá)到控制的程度，在并購?fù)瓿珊髮Ρ皇召徠髽I(yè)擁有經(jīng)濟(jì)決策以及實際控制權(quán)。(三)納稅必要資金原則是指在并購交易中，交易對價中的股權(quán)支付比例達(dá)到支付總額的85%以上。這條原則使得企業(yè)在并

5、購交易中能保有較多現(xiàn)金用于日常經(jīng)營活動以及留有足夠的資金保障稅款及時足額的繳納。(四)經(jīng)營延續(xù)性原則是指企業(yè)在并購之后一年內(nèi)被并購企業(yè)的實質(zhì)性經(jīng)營活動，資產(chǎn)仍按照原有的方式和用途被重組方使用以組織生產(chǎn)經(jīng)營。這條原則的內(nèi)涵在于企業(yè)的并購僅僅是資本層面的運作，而并非以改變被并購企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營為目的，且并購后應(yīng)通過協(xié)同效應(yīng)盡量提高企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營效率以及實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。(五)權(quán)益連續(xù)性原則是指主要股東在取得股權(quán)后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所取得

6、的股權(quán)，主要股東是指做才會司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生實質(zhì)性影響的控股股東。這一原則有利于維持公司治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。三、企業(yè)并購中的稅收協(xié)同效應(yīng)稅收協(xié)同效應(yīng)屬于財務(wù)協(xié)同效應(yīng)的一個子類，主要是指企業(yè)通過并購，在稅收法律法規(guī)規(guī)定的優(yōu)惠范圍內(nèi)所享有的稅收方面的優(yōu)惠以及收益等O(一)稅收屬性繼承稅收屬性的繼承是指并購企業(yè)通過并購獲得目標(biāo)企業(yè)的納稅屬性，享有被并購企業(yè)的原有稅收優(yōu)惠，達(dá)到減輕稅負(fù)的目的，從而產(chǎn)生稅收協(xié)同效應(yīng)。稅收屬性的繼承主要表現(xiàn)在對被并購公司

7、經(jīng)營損益的結(jié)轉(zhuǎn)、稅收扣除的繼承、稅收抵免或者是減免稅政策等稅收優(yōu)惠的承繼。經(jīng)營性損益的結(jié)轉(zhuǎn)分為前轉(zhuǎn)以及后轉(zhuǎn)兩種形式。前轉(zhuǎn)是指用經(jīng)營性損益抵減以前年度的應(yīng)納稅額，稅務(wù)機(jī)關(guān)在核實后將以前年度多繳納的應(yīng)納稅額退還給納稅人。后轉(zhuǎn)是指將經(jīng)營性損益向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，以達(dá)到抵減后續(xù)年度應(yīng)納稅所得額的目的。虧損抵免一般情況下都存在時間限制，美國稅法規(guī)定的前轉(zhuǎn)時限為5年，后轉(zhuǎn)為15年。我國稅法規(guī)定后轉(zhuǎn)的時限是5年。同時，虧損結(jié)轉(zhuǎn)也存在一定的數(shù)額限制，財稅[

8、2009]59號文件中規(guī)定的企業(yè)合并特殊稅務(wù)處理中被合并企業(yè)虧損的抵免存在限額:可由合并企業(yè)彌補(bǔ)的被合并企業(yè)虧損的限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值x截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當(dāng)年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率。合并企業(yè)還可以通過選擇小微企業(yè)、處于特殊行業(yè)或者特定地區(qū)的目標(biāo)企業(yè)來繼承被合并企業(yè)的稅收優(yōu)惠屬性。目前，我國小微企業(yè)按照20%征收企業(yè)所得稅，高新技術(shù)企業(yè)和國家重點扶持行業(yè)的稅率為15t毛，非居民企業(yè)的稅率為20%。(二)財務(wù)杠桿效應(yīng)財務(wù)杠

9、桿效應(yīng)是指由于債務(wù)的稅盾效應(yīng)的存在，使得負(fù)債收購比其他方式收購擁有了更高的稅后利潤率。我國企業(yè)并購財務(wù)杠桿效應(yīng)的實現(xiàn)受到以下方面的影響:第一，資本弱化原則，即規(guī)定債務(wù)與權(quán)益資本的最高扣除比例，我國稅法規(guī)定非金融企業(yè)扣除的債務(wù)資本比為2:1，金融企業(yè)的扣除比例為5:1第二，安全港原則，即規(guī)定利率扣除的上限，我國稅法規(guī)定的利率扣除限額為人民幣同期貸款利率第三，財務(wù)困境成本，即隨著舉債數(shù)額的增加，經(jīng)營成本加大，產(chǎn)權(quán)比例增加，經(jīng)營風(fēng)險提高。(三

10、)經(jīng)營利得轉(zhuǎn)化為資本利得企業(yè)日常經(jīng)營中的收益可以分為經(jīng)營收益以及資本收益，經(jīng)營收益通過提供勞務(wù)、銷售貨物等日常經(jīng)營活動取得，資本收益通過轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)以及股權(quán)債權(quán)等相關(guān)權(quán)益取得。對于經(jīng)營收益是按年征收所得稅，而對于資本收益在發(fā)生時一次課征所得稅，并非按年繳納。相對于按年繳納的經(jīng)營收益而言，資本收益有利于企業(yè)合理配置資源，提高資金的使用效率，為擴(kuò)大規(guī)模以及優(yōu)化產(chǎn)能儲備資本。四、免稅并購籌劃鳳險(一)特殊性稅務(wù)處理適用條件

11、的模糊性合并企業(yè)使用特殊性稅務(wù)處理需符合合理商業(yè)目的原則，合理商業(yè)目的要求合并具有商業(yè)實質(zhì)，而商業(yè)實質(zhì)的鑒定并無定量標(biāo)準(zhǔn)。由于稅務(wù)籌劃方案需經(jīng)過稅務(wù)局的認(rèn)可后方能生效，商業(yè)實質(zhì)缺乏定量標(biāo)準(zhǔn)使得對~公1l訊綜合2014年第7期(中)稅務(wù)籌劃ITaxationPlanning合理商業(yè)目的的鑒定存在較大的可操作空間。如果籌劃方案被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為不具有合理商業(yè)日的，則要按照公允價值確定并購資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，企業(yè)需補(bǔ)交大額的并購所得稅。例如A公司與

12、B公司達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議，A公司以本公司公允價值為8元股的5400萬股和4800萬元銀行存款收購B公司的全資子公司C80毛的股份，從而使C公司成為A公司的控股子公司。C公司共有股權(quán)10000萬股，假定收購日C公司每股資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)為5元，每股資產(chǎn)的公允價值為6元，交易各方承諾股權(quán)收購?fù)瓿珊蟛桓淖冊薪?jīng)營活動。如果稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定并購交易具有合理的商業(yè)目的，且并購股權(quán)達(dá)到80毛，并購價款中股權(quán)支付比例達(dá)到9000，符合特殊性稅務(wù)處理的適用條件，

13、并購交易發(fā)生時無需繳納企業(yè)所得稅。如果籌劃方案被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為不具有合理商業(yè)目的，則需適用一般性稅務(wù)處理，補(bǔ)交企業(yè)所得稅(5400x8480。一10∞ox5x8000)x2500=8000x2500=20oo(萬元)。(二)忽略折1日以及利息稅盾效應(yīng)由于折舊和利息均可以在企業(yè)所得稅稅前扣除，可以起到抵減應(yīng)納稅所得額的作用，因此被稱為“稅盾效應(yīng)“。而豐胡來性稅務(wù)處理要求股份支付的比例不低于85毛，這在很大程度上限制了利息的稅盾效應(yīng)的實現(xiàn)。

14、同時，特殊性稅務(wù)處理還要求資產(chǎn)按照原有的計稅基礎(chǔ)而非公允價值確定為入賬價值，使得原有計稅基礎(chǔ)低于公允價值的部分無法實現(xiàn)折舊的抵稅效應(yīng)。在并購巾利息的稅盾效應(yīng)可能是一個3到5年的短期效應(yīng)，而折舊的稅盾效應(yīng)則具有長期性，存續(xù)于整個固定資產(chǎn)的使用周期。案例1.甲公司準(zhǔn)備并購乙公司旗下的分公司1和分公司2，分公司1和分公司2的固定資產(chǎn)價值分別占公司價值的5200和7000，假設(shè)兩家公司的固定資產(chǎn)還可使用10年，且均按照直線法提取折舊，其固定資產(chǎn)

15、價值如下表所示:表1公司1以及公司2固定資產(chǎn)情況賬面價值|公允價值「一一藏在額分公司1茶石可E500042008000780030003600如果采用一般性稅務(wù)處理，固定資產(chǎn)分別按照公允價值8000以及7800萬元入賬，每年稅前可扣除折舊額為800以及780萬元，產(chǎn)生的稅收擋板效應(yīng)為(800780)x2500=395(萬元)。按照特殊性稅務(wù)處理，固定資產(chǎn)按照原計稅基礎(chǔ)5000以及4200萬元分別人賬，每年可稅前扣除的折舊為500以及42

16、0萬元，稅收擋板效應(yīng)為(5∞420)x2500=230(萬元)。比較可知，一般性稅務(wù)處理比特殊性稅務(wù)處理每年節(jié)約稅收成本165萬元，假設(shè)折現(xiàn)率為800，則在未來十年內(nèi)合計可以給企業(yè)節(jié)約165x0.5∞2=825330(元)。案例2:C公司準(zhǔn)備并購D公司9000的股份，有兩種對價支付方案可黯封芋，第一種為用公允價值為每股8元的股票540萬腳協(xié)日向銀行借款480萬元支付4800萬元的合并對價第二種為直接向銀行借款48∞萬元支付合并對價，假設(shè)

17、櫥甜同期貸拗l降為勤，儒棚限為5年，且合并具有部E商業(yè)目的，合并有承諾合并后36個月內(nèi)不帶讓朋災(zāi)。第一種方式股份支付比例達(dá)到8000，符合特殊性稅務(wù)處理的使用條件，每年可稅前扣除的利息費用為480x500=24(萬元)，利息的稅收擋板效應(yīng)為24x2500=6(萬元)。第二種方式適用一般性稅務(wù)處理，每年可稅前抵扣的利息費用為4800x500=240(萬元)，利息的稅收擋板效應(yīng)為240x2500=60(萬元)。兩種稅務(wù)處理方式每年的稅盾效應(yīng)

18、差額為54萬元。此時，一般性稅務(wù)處理優(yōu)于特殊性稅務(wù)處理。踹制公肌綜合2014年第7期(中(三)法律事項的承繼性合并公司除了繼承被合并公司的稅收屬性產(chǎn)生稅收協(xié)同效應(yīng)外，還要繼承其法律事頁，即存在一定的法律風(fēng)險。在稅收方面的法律風(fēng)險主要包括繼承被并購公司的偷稅、逃稅、抗稅以及騙稅等稅收違法行為。涉稅法律風(fēng)險存在的根本原因是信息不對稱。在并購交易中，被并購方往往比并購方擁有更多的信息，因此，并購方可能因為不對稱的信息流而遭遇涉稅風(fēng)險。同時，由

19、于并購方完全掌握被并購企業(yè)的信息成本過高，基于道德風(fēng)險，被并購方往往會隱瞞自己的涉稅風(fēng)險等信息，使得并購的稅務(wù)風(fēng)險增加。如果并購企業(yè)在并購交易中僅僅關(guān)注稅務(wù)成本，而忽略稅務(wù)成本之外的諸如偷漏稅之類的涉稅法律風(fēng)險，反而會增加并構(gòu)成本，且并購失敗的可能性會加大。五、免稅并購政策建議(一)應(yīng)當(dāng)在綜合考慮并購涉及稅種的基礎(chǔ)上制定籌劃方案免稅并購條件的適用往往容易把籌劃人員的視角集中于如何符合免稅并購的要求，而忽略從綜合平衡的角度去考慮所有并購涉

20、及的稅種。并購中除企業(yè)所得稅外，在資產(chǎn)并購中不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓會涉及營業(yè)稅、印花稅、城建稅以及教育費附加，合同的簽訂會涉及印花稅，在應(yīng)稅貨物的轉(zhuǎn)移中涉及增值稅、城建稅以及教育費附加等等。這說明籌劃人員的視角不能僅僅局限于所得稅，還應(yīng)當(dāng)考慮流轉(zhuǎn)稅以及城建稅等附加稅費，以達(dá)到綜合稅收成本的最優(yōu)化設(shè)計。(二)應(yīng)當(dāng)從整體上把握并購的稅務(wù)籌劃，綜合平衡各方面利益我國的免稅并購指的就是特殊性稅務(wù)處理，這只是相對意義上的免稅并購，僅僅是暫緩繳納并購時的企業(yè)

21、所得稅而并非徹底免除，因此，在進(jìn)行并購的稅務(wù)籌劃中拓寬籌劃視野，給予折舊以及利息的稅收擋板效應(yīng)、并購中法律事項的繼承性以更多的關(guān)注。在罔定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等資產(chǎn)占企業(yè)總體價值較高、且賬面價值和公允價值數(shù)額相差較大時企業(yè)應(yīng)當(dāng)衡量稅收擋板帶來的長期納稅成本的節(jié)約，這有利于企業(yè)合理優(yōu)化資源配置以及綜合平衡產(chǎn)能。并購企業(yè)可以通過實地調(diào)查等方式考察被并購方的納稅事項以及誠信問題等，以免因為信息不對稱以及道德風(fēng)險等因素遭受更大的損失。(三)完善特殊性

22、稅務(wù)處理原則由于我同稅法在特殊性稅務(wù)處理的適用條件中存在一些模棱兩可且可操作空間較大的標(biāo)準(zhǔn)，使得企業(yè)在籌劃方案的制定中缺乏必要的定性參考標(biāo)準(zhǔn)，稅務(wù)機(jī)關(guān)在籌劃方案的認(rèn)定方面的自主裁量權(quán)過大，因此，我國稅法應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步細(xì)化特殊性稅務(wù)處理的某些原則，在這方面可以借鑒美國稅法的成功經(jīng)驗。我國稅法規(guī)定特殊性稅務(wù)處理需符合合理商業(yè)目的原則，但是對于合理商業(yè)目的并無具體標(biāo)準(zhǔn)，在原則的制定方面過于粗線條，缺乏可操作性?！睹绹鴩鴥?nèi)收入法典》中將免稅兼并定義