2013司法能動性和被動性

1、被動性一直被視為司法的本質(zhì)屬性之一。司法權作為司法機關代表國家行使的一 種判斷權，在引導、規(guī)范社會秩序形成過程中的作用至關重要。但是，司法機關 的主要職能是裁判是非，而司法裁判必須遵循的程序公正原則要求司法者在裁判 中保持被動性和消極性。司法的被動性特質(zhì)要求司法權力的行使和司法程序的啟 動必須遵循“不告不理”原則，換言之，司法機關的角色定位必須消極被動，設 法使自己置身于一切提交其裁判的爭議和與適用法律無關的事務之外，而不能積

2、 極主動地介入、干預或參與這些爭議和事務。在我國，早有“民不舉官不究”的 法諺。在西方，洛克、孟德斯鳩則對立法、行政與司法的區(qū)別尤其是司法的被動 性與行政的主動性早有論述。實踐也反復證明，沒有嚴格遵循司法被動性的司法 和司法機關，就沒有司法的中立；沒有司法的被動和中立，追求司法的公正則無 異于“緣木求魚”。恪守司法被動性也被視為法官的美德。有這樣一個故事在法學院經(jīng)常被提起: 一位年輕法官向一位老法官請教開庭經(jīng)驗，老法官回答說，

3、在庭審開始之前先喝 一口水含在嘴里，但不咽下去，直到庭審結束再吐出來。其道理在于法官不應多 嘴，法官也不應對當事人的訴求或取證過分的熱心。法官的裁判對象是當事人提 供的案件事實和證據(jù)材料，以及當事人的訴訟主張。當事人提供多少證據(jù)，能夠 證明多少事實，法官就應據(jù)此作出裁判?？墒牵谒痉▽嵺`中，不少法官“情不 自禁”地表現(xiàn)出一種主動態(tài)勢，或上門攬案，或依職權主動調(diào)查取證，或過度為 當事人提供法律服務。這樣，法官扮演律師的角色，是導致法院和法

4、官在裁判中 的中立地位不被當事人認同，甚至導致司法公信力普遍下降的一個重要原因。然而，司法能動性的發(fā)揮是法治發(fā)展的必然。作為正義女神的雕塑，早期大 都是蒙眼的，完全不看當事人雙方的情形，平等地進行審理和裁判。隨著法學理 論的發(fā)展和法律方法的演進，出現(xiàn)了不蒙眼和半蒙眼的正義女神。女神不蒙眼， 是為了實現(xiàn)司法保護弱者和弱勢群體的價值，要睜眼看看誰是弱者，要有意地傾 斜弱者。半蒙眼其實就是用紗巾將眼睛蒙住，表面上仍然是同等對待，但實際上 是看

5、得見的，旨在實現(xiàn)司法的實質(zhì)正義，而不是局限于形式正義。不僅女神有三 種，司法女神手中的天平也有兩種：一種是持平的，一種是向一邊傾斜的。這些 差異表達了人們不同的司法理念。反映在司法的屬性上，就有絕對的司法被動與 能動司法需求的積極回應，也是人民司法回歸實踐理性的必由之路。現(xiàn)實生活的 需要催生審判實踐和理論上的新突破。隨著我國社會進入發(fā)展的關鍵期、改革的 攻堅期、矛盾的凸顯期，社會矛盾紛繁復雜，人民群眾對司法維護公平正義的渴 望比以往任何

6、時候都要強烈，人民群眾司法需求的增長比以往任何時候都要迅速， 人民法院在經(jīng)濟社會發(fā)展大局中的地位比以往任何時候都重要，這就要求司法者 積極發(fā)揮主觀能動性，審時度勢，統(tǒng)籌兼顧，杜絕機械司法，既服務經(jīng)濟社會科 學發(fā)展，又實現(xiàn)法院事業(yè)科學發(fā)展。中國的法官是人民的法官，人民性是法院工 作的基本屬性，這就決定了法官必須學會做群眾工作，走向群眾，了解群眾，服 務群眾；必須堅持開門辦案，走下法臺，放下法槌，帶著案卷，面對百姓，為世 俗社會和普通百姓提

7、供司法保障和服務，切忌機械地適用法律條文，書呆子式地 斷案。此外，人民法院還要正確處理發(fā)揮政治、組織優(yōu)勢和依靠司法手段的關系， 在黨委和政府的統(tǒng)一領導下，找準司法工作服務科學發(fā)展的結合點，綜合運用經(jīng) 濟、行政、政策、法律、教育等手段，及時、有效地處理好有可能激發(fā)矛盾的案 件，并通過對案件的分析、歸納、整理，幫助黨委政府做好社會形勢研判和法律 參謀等工作。如何正確處理能動司法與司法被動性的關系是一個司法技術性問題。能動司 法與司法被動性二

8、者看似矛盾其實并不對立。被動性是司法活動的規(guī)律之一，其 終極價值在于“使得社會沖突在真正的意義上被納入司法程序，并確保裁判者在 當事人之間的中立從而減少裁判對社會的震蕩”，并“以最小的社會成本、最安 全的方式換取最大限度的社會效益和社會公正。”但這與司法從整體上發(fā)揮能動 作用并不矛盾。能動司法要求廣大法官深刻領會黨和國家大政方針政策的精神， 把握大局和發(fā)展方向，真正明白司法工作與黨和國家工作大局的關系，搞清楚為 什么服務，服務什么，怎樣