公司債：法理與制度——以我國(guó)公司債法律制度梳理為中心.pdf

1、公司債的本質(zhì)是一種以有價(jià)證券的方式來表彰的債權(quán)債務(wù)的法律關(guān)系。公司債法律制度的基本命題在于構(gòu)建公司債發(fā)行公司便利的融資機(jī)制和公司債債權(quán)人的權(quán)益的保護(hù)機(jī)制。從公司債的發(fā)行到期滿償還其債務(wù)為止，因公司資信的變化而可能涉及利害關(guān)系人間的利益調(diào)整乃是構(gòu)建公司債法律制度的核心理念。制度的設(shè)計(jì)必須在投資者保護(hù)和便利企業(yè)融資這兩個(gè)因素之間達(dá)到某種均衡。 公司債聚合的法律關(guān)系縱橫交錯(cuò)，論文圍繞以上核心觀點(diǎn)，分縱向和橫向兩條主線來構(gòu)建論文的邏輯結(jié)

2、構(gòu)。論文以公司債本質(zhì)上是一種信用工具為起點(diǎn)，依次以信用法律制度內(nèi)容即公司債信用的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)、公司債信用服務(wù)、公司債自身信用、公司債信用公示來構(gòu)建論文的橫向結(jié)構(gòu)。而縱向結(jié)構(gòu)就是公司債從出生到死亡的過程，即其發(fā)行、轉(zhuǎn)讓、存續(xù)和消滅。這一縱向結(jié)構(gòu)中基本的法律關(guān)系應(yīng)是民事契約關(guān)系，因此，公司債券契約是規(guī)范公司債各方當(dāng)事人的基本文件。因此公司債券契約是其縱向結(jié)構(gòu)的起點(diǎn)。為此，論文首先分析公司債契約以統(tǒng)領(lǐng)該縱向結(jié)構(gòu)，然后依次探討公司債發(fā)行轉(zhuǎn)讓、公司債

3、存續(xù)期間的公司債管理途徑和公司債與公司治理問題。橫向結(jié)構(gòu)中，信用救濟(jì)法律制度在公司債領(lǐng)域主要是發(fā)行公司破產(chǎn)而導(dǎo)致公司債的清償不能，由破產(chǎn)法來調(diào)整，同樣，縱向結(jié)構(gòu)中公司債的消滅主要是公司債的償還或發(fā)行公司償債不能而破產(chǎn)，這主要由民法債的消滅制度和商法中破產(chǎn)法規(guī)范，公司債法并沒有特殊規(guī)定，筆者囿于能力所限，就不再贅述。最后，公司債作為證券市場(chǎng)的重要品種，其橫向信用法律制度和發(fā)行轉(zhuǎn)讓等縱向法律制度都受國(guó)家的監(jiān)管。因此，論文的最后落腳點(diǎn)就是公司

4、債的監(jiān)管。論文除結(jié)論外，共分八章，其主要內(nèi)容如下： 第一章，導(dǎo)論。本章首先對(duì)選題的原因、分析框架和研究方法進(jìn)行了簡(jiǎn)單介紹。在我國(guó)大力發(fā)展公司債券市場(chǎng)的今天，我國(guó)的公司債立法卻是不完善，存在諸多空白之處，而公司債法學(xué)理論的研究也是非常薄弱。這是本文的選題原因。論文力圖在分析公司債的法學(xué)原理基礎(chǔ)上再提出相應(yīng)的制度建設(shè)。接著本章對(duì)公司債與公司債券、公司債與公司債務(wù)、公司債與企業(yè)債、公司債券與金融債券、公司債券市場(chǎng)與證券市場(chǎng)進(jìn)行了分析。

5、就論文對(duì)這些概念的使用方式進(jìn)行了說明。最后，本章分析公司債所聚集的法律關(guān)系以此定位本論文的研究?jī)?nèi)容。公司債本質(zhì)上是一種平等自愿的民事法律關(guān)系，但由于公司債這種債權(quán)的證券化，又可分為兩層法律關(guān)系，即基礎(chǔ)性法律關(guān)系和證券化后的法律關(guān)系，后者即是商事法律關(guān)系。又由于公司債各方當(dāng)事人實(shí)力懸殊，實(shí)質(zhì)談判能力的不對(duì)等和公司債券的廣泛流通，涉及國(guó)家的金融市場(chǎng)穩(wěn)定，因此，這一“私”的民商事法律關(guān)系，需要國(guó)家“公”權(quán)力的介入，由此公司債的監(jiān)管這一經(jīng)濟(jì)法律

6、關(guān)系產(chǎn)生。本論文主要運(yùn)用民商法、經(jīng)濟(jì)法的基礎(chǔ)性理論來探討公司債民事、商事、經(jīng)濟(jì)法中的市場(chǎng)監(jiān)管法律關(guān)系。公司債中還存在著國(guó)家對(duì)資本市場(chǎng)的宏觀調(diào)控法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系等，不在本文研究范圍內(nèi)。 第二章，公司債信用之法律構(gòu)造。本章首先探討了信用的概念、內(nèi)涵、法律制度，由此得出公司債券是典型的信用載體的結(jié)論。以此為基礎(chǔ)，根據(jù)信用的法律制度來分析公司債信用的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)、公司債信用服務(wù)制度、公司債信用的維持增強(qiáng)即信用擔(dān)保制度。法律上的信用是指

7、民商事主體所具有的償付債務(wù)的能力而在社會(huì)上所獲得的相應(yīng)信賴和評(píng)價(jià)，債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系是信用的基本內(nèi)容。公司債券是一種典型的信用載體，是信用高度發(fā)達(dá)的標(biāo)志。產(chǎn)權(quán)制度的實(shí)質(zhì)在于明確行為與結(jié)果之間的關(guān)系。行為結(jié)果是否涉及行為者的切身利益將決定其行為傾向。公司債信用的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)是有限責(zé)任法律制度。因股東的有限責(zé)任，使公司有了自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，公司以該獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東對(duì)公司債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，這樣才使發(fā)行債券成為可能。同樣，公司債券購(gòu)買人因公

8、司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)范圍是明確的而能準(zhǔn)確評(píng)估公司償債能力以決斷是否購(gòu)買。縱觀世界各國(guó)的公司法都是規(guī)定采用有限責(zé)任制度的公司才能發(fā)行公司債券。債券信用評(píng)級(jí)關(guān)注的對(duì)象是債券本息償還的可靠程度和風(fēng)險(xiǎn)程度，并用簡(jiǎn)單的符號(hào)表示出來。它是一個(gè)公司信用能力的指標(biāo)化反映，雖然本身并不提高信用級(jí)別。但通過它反映公司債券的信用級(jí)別，也構(gòu)成公司債券的信用基礎(chǔ)，是不可替代的。債券信用評(píng)級(jí)作為一種法律行為，體現(xiàn)了評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、發(fā)債公司和投資者三方的法律關(guān)系和各自的權(quán)利義務(wù)及

9、法律責(zé)任。一個(gè)公正客觀的債券評(píng)級(jí)結(jié)果是評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、發(fā)債公司正確履行自己的權(quán)利義務(wù)的結(jié)果。評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)在債券評(píng)級(jí)制度中居于核心地位，為了保證評(píng)級(jí)結(jié)果客觀、公正、可信，評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)應(yīng)保持中立性和獨(dú)立性。信用評(píng)級(jí)是被評(píng)級(jí)者信用權(quán)利行使的體現(xiàn)。信用評(píng)級(jí)中發(fā)行公司與評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)之間合同性質(zhì)應(yīng)是承攬合同。在評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)與投資者之間的法律關(guān)系中，首先應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，由于其專業(yè)性和社會(huì)公眾對(duì)其的信賴，法律必須確保此種信賴不被濫用，于是法律強(qiáng)制性地規(guī)定了評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的禁止性行為。

10、其次，如果評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)由于故意或重大過失而出具了錯(cuò)誤的信用評(píng)級(jí)報(bào)告，投資者可向評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)要求承擔(dān)產(chǎn)品瑕疵法律責(zé)任。但是，評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的信用評(píng)級(jí)如沒有錯(cuò)誤，投資者并不能因投資遭受損失而要求評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)樵u(píng)級(jí)所起到的作用僅限于向投資者“提供有關(guān)債券償還的風(fēng)險(xiǎn)情報(bào)”。 第三章，公司債法理之基礎(chǔ)--契約理論。本章首先分析了公司債的合同法原理和不完全契約理論視角中的公司債。然后分析了體現(xiàn)公司債相關(guān)主體的權(quán)利義務(wù)的債券契約的一般條款和對(duì)公

11、司債債權(quán)人保護(hù)的特別條款。公司債券的發(fā)行和交易屬于我國(guó)最狹義的合同概念，應(yīng)遵守我國(guó)《民法通則》和《合同法》的調(diào)整。民法中債法的基本理論是公司債的法理基礎(chǔ)。公司債作為一種長(zhǎng)期合同，又因?yàn)榛井?dāng)事人在事實(shí)上的不平等，使公司債契約是一種不完全契約。在我國(guó)公司債法理論中，除了民事債法原理之外，合同責(zé)任之外，還需要證券法上的嚴(yán)格程序規(guī)制(例如發(fā)行審批、交易場(chǎng)所特定)和證券市場(chǎng)的監(jiān)管。這是對(duì)公司債這一不完全契約下的合同空白，規(guī)定新的調(diào)整方法，以此彌

12、補(bǔ)合同法理論的缺陷。 第四章，公司債發(fā)行的理論分析與制度設(shè)計(jì)。本章首先探討了公司債發(fā)行的法律性質(zhì)和法律價(jià)值。然后分別探討我國(guó)公司債公開發(fā)行的條件和程序。最后單設(shè)一節(jié)探討我國(guó)公司債私募發(fā)行的制度設(shè)計(jì)。公司債券私募發(fā)行對(duì)發(fā)行人講，意味著發(fā)行成本的節(jié)約和發(fā)行進(jìn)程的加快。我們應(yīng)該從私募發(fā)行的募集對(duì)象資格、募集對(duì)象數(shù)量限制、發(fā)行方式、私募債券的轉(zhuǎn)讓限制等方面來構(gòu)建我國(guó)公司債券的私募發(fā)行制度。 第五章，公司債轉(zhuǎn)讓的法學(xué)原理與市場(chǎng)構(gòu)建

13、。本章首先分析公司債債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)的民法原理、公司債轉(zhuǎn)讓的證券法規(guī)則。然后分析我國(guó)企業(yè)債券流通市場(chǎng)的現(xiàn)狀和存在的問題，最后探討論了如何構(gòu)建我國(guó)公司債流通市場(chǎng)。我國(guó)應(yīng)建立包括交易所市場(chǎng)、場(chǎng)外交易市場(chǎng)的多層次公司債券流通市場(chǎng)。在場(chǎng)外交易市場(chǎng)應(yīng)引進(jìn)做市商制度。還需統(tǒng)一公司債券托管結(jié)算體系。 第六章，公司債管理的法律途徑。本章首先介紹了公司債債權(quán)人會(huì)議和公司債信托兩種公司債管理的法律途徑和我國(guó)的立法選擇。接著探討了公司債債權(quán)人會(huì)議制

14、度和公司債信托制度的具體構(gòu)建。公司債管理存在公司債債權(quán)人會(huì)議和公司債信托兩種模式。我國(guó)的《公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法》傾向于公司債信托模式。筆者認(rèn)為，在今后公司債管理的立法中，我國(guó)應(yīng)該這兩種模式兼采，而更側(cè)重于公司債債權(quán)人會(huì)議制度。 第七章，公司債與公司治理。本章首先是分析了債券融資對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的影響，然后基于公司法中一般債權(quán)人參與公司治理的基本理論和公司債債權(quán)人的特點(diǎn)，探討公司債債權(quán)人對(duì)公司治理的參與的制度設(shè)計(jì)。 第八章，

15、公司債券市場(chǎng)監(jiān)管研究。本章首先探討公司債券市場(chǎng)監(jiān)管基本理論，然后探討我國(guó)公司債券市場(chǎng)監(jiān)管的具體構(gòu)建。公司債券市場(chǎng)作為證券市場(chǎng)的重要組成部分，證券市場(chǎng)的監(jiān)管理論適用公司債券市場(chǎng)。我國(guó)公司債券市場(chǎng)監(jiān)管的具體構(gòu)建包括：公司債券市場(chǎng)監(jiān)管權(quán)統(tǒng)一，建立以信息披露為核心的監(jiān)管制度，二級(jí)市場(chǎng)監(jiān)管問題，公司債券信用評(píng)級(jí)與監(jiān)管的互為作用。 結(jié)論。通過對(duì)公司債基礎(chǔ)法理的探討和我國(guó)公司債法律制度的梳理，論文認(rèn)為我國(guó)公司債制度的建立應(yīng)以投資者利益保護(hù)為中