2023年全國碩士研究生考試考研英語一試題真題(含答案詳解+作文范文)_第1頁
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文檔簡介

1、規(guī)定濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪的刑法第397條是刑法分則中爭議最大的條文之一。作出這一判斷的依據(jù)有二:一是爭議的問題多。對于濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪的犯罪主體、罪過形式以及該條所指的“重大損失”,刑法學(xué)界都存在爭議。二是提出的觀點(diǎn)多。在爭議過程中提出的觀點(diǎn)五花八門、應(yīng)有盡有。這些爭議的產(chǎn)生,固然與立法本身的缺陷有關(guān),研究并解決這些爭議,對于貫徹罪行法定原則,幫助司法機(jī)關(guān)正確應(yīng)用法律,懲罰犯罪分子,深化刑法基礎(chǔ)理論研究,都具有重要意義。本文擬運(yùn)

2、用刑法基礎(chǔ)理論,從主體、罪過形式、“重大損失”三個(gè)方面,對有關(guān)刑法第397條的各種主要觀點(diǎn)進(jìn)行分析,以求有助于相關(guān)問題研究的深化與解決。 關(guān)于刑法第397條中對主體的規(guī)定,現(xiàn)行刑法第397條對濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪主體的規(guī)定由1979年刑法中規(guī)定的“國家工作人員”改為“國家機(jī)關(guān)工作人員”。本文首先分析了國家機(jī)關(guān)工作人員的界定問題。其中,對國家機(jī)關(guān)范圍的界定,目前刑法理論界主要存在三種觀點(diǎn),根據(jù)憲法及有關(guān)法律的規(guī)定,本文贊成“國家

3、機(jī)關(guān)”應(yīng)包括:國家權(quán)利機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、軍內(nèi)機(jī)關(guān)及中國共產(chǎn)黨的各級機(jī)關(guān)?!皣覚C(jī)關(guān)”是國家機(jī)關(guān)工作人員的工作空間,是其外部特征。而“從事公務(wù)”是國家機(jī)關(guān)工作人員的本質(zhì)特征,是構(gòu)成國家機(jī)關(guān)工作人員的核心因素。因此,“從事公務(wù)”是國家機(jī)關(guān)工作人員的本質(zhì)特征,是判斷是否是國家機(jī)關(guān)工作人員的標(biāo)準(zhǔn)。從司法實(shí)踐看,濫用職權(quán)和玩忽職守行為在除國家機(jī)關(guān)工作人員以外的國家工作人員中大量存在,而這些人員的瀆職行為往往無法被追究。因此,本文

4、認(rèn)為應(yīng)將國家機(jī)關(guān)工作人員改為國家工作人員。 由于刑法第397條中對兩罪罪過形式?jīng)]有明示,因此,針對這一問題存在諸多爭議。關(guān)于濫用職權(quán)罪,刑法理論界存在結(jié)果故意說、行為故意說、過失說、并存說。關(guān)于玩忽職守罪,刑法理論界也存在過失說、間接故意與過失復(fù)合說、故意與過失復(fù)合說。針對上述紛繁復(fù)雜的學(xué)說,本文從以下三個(gè)方面進(jìn)行評析:第一,兩罪主體對職責(zé)義務(wù)違反的心理態(tài)度:濫用職權(quán)行為人對職責(zé)義務(wù)的違反只能是一種直接故意的心理,濫用職權(quán)是指行

5、為人“明知是逾越職權(quán)的行為而為之或者明知是依照職務(wù)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)而不為之?!憋@然,成立濫用職權(quán)應(yīng)以行為人對其職責(zé)義務(wù)的違反明知為前提,否則不為濫用職權(quán),只能成立其他瀆職行為;玩忽職守行為人對職責(zé)義務(wù)的違反只能是疏忽大意的過失心理,“玩”與“忽”應(yīng)是一種偏正關(guān)系,即前偏后正,故“玩忽”的中心詞應(yīng)為“忽”,“玩忽”一詞正確的理解便為:“因?yàn)橥娑韬觥?。前面“玩”是原因,后面“忽”是“玩”的結(jié)果。玩忽職守也就可以理解為由于行為人某種玩的原因,

6、而疏忽了其應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)義務(wù)。第二,兩罪主體對“重大損失”的心理態(tài)度:只能是一種過失。行為人對職責(zé)義務(wù)的違反,濫用職權(quán)者是一種直接故意心理,玩忽職守者是一種疏忽大意心理。但行為人對這些背職行為可能造成的“重大損失”的心理并不一定是故意,因?yàn)檫`背職責(zé)義務(wù)要求,并非必然導(dǎo)致“重大損失”的發(fā)生。“重大損失”不是行為人的濫用職權(quán)行為和玩忽職守行為所追求的目的。第三,兩罪罪過形式的判斷標(biāo)準(zhǔn):依行為人對危害結(jié)果的心里態(tài)度,具體到刑法第397條而言,是

7、針對行為人對“重大損失”這一結(jié)果的認(rèn)識。因此,兩罪均應(yīng)為過失犯罪。 關(guān)于刑法第397條對“重大損失”,刑法第397條第一款規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失……”,此規(guī)定說明“重大損失”這一危害結(jié)果是劃清罪與非罪的界限,即行為人實(shí)施了濫用職權(quán)或者玩忽職守必須造成重大損失,才能構(gòu)成濫用職權(quán)罪或者玩忽職守罪。最高人民檢察院先后對兩罪立案標(biāo)準(zhǔn)作出過6次司法解釋。目前司法界認(rèn)定兩罪適用

8、的標(biāo)準(zhǔn)是2006年7月26日最高人民檢察院在《最高人民檢察院關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中再次制定的標(biāo)準(zhǔn)。比較而論,2006年最高人民檢察院對“重大損失”制定的標(biāo)準(zhǔn),比較具體、完備,切實(shí)可行,對“重大損失”的認(rèn)識取得很大進(jìn)步。首先,增加了個(gè)人財(cái)產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失標(biāo)準(zhǔn),彌補(bǔ)了執(zhí)法無依據(jù)的缺陷;其次,增加了間接經(jīng)濟(jì)損失標(biāo)準(zhǔn),即雖未達(dá)到直接經(jīng)濟(jì)損失標(biāo)準(zhǔn),但已達(dá)到間接經(jīng)濟(jì)損失標(biāo)準(zhǔn)的,也應(yīng)予立案;再次,增加了合計(jì)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn);最后,明確了損失認(rèn)定

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