英美公司董事義務與責任及其借鑒.pdf

1、隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的要求同益明顯，這使公酬與董事的關(guān)系以及董事的職責成為公司法難以回避的問題。本文認為，董事的義務與貴任來源于他們在公司中的職位。英美法L，董事足公司的信托人或行代理人，l剛言托關(guān)系和代理關(guān)系都是信義關(guān)系，廣義上說信義義務包括了注意義務和忠實義務。兩種義務在董事與公司的利益沖突、法律對義務要求的程度、行為方式和司法實踐的特點上均有所不同。 英國有關(guān)董事注意義務的立法和司法展示了董事注意標準

2、從主觀標準向客觀標準發(fā)展的趨勢。美國在注意標準上采取客觀標準。此外，考慮到鼓勵董事大膽從事風險性經(jīng)營、避免司法作事后諸葛亮式的判斷和促進股東的整體利益，美國的判例還發(fā)展出經(jīng)營判斷規(guī)則作為董事注意義務的安全港。只要董事基于善意作出經(jīng)營判斷且自己與經(jīng)營判斷無利害關(guān)系，董事就無需承擔責任。 在董事忠實義務方面，本文選取了比較典型的自我交易行為和篡奪公司機會行為作為模型。對于自我交易行為，英美法均規(guī)定了董事披露義務，美國公司法還為該行為

3、設(shè)定了實體上和程序上的安全港條款。英國對董事篡奪公司機會的規(guī)范反映出從嚴格到衡平的發(fā)展，美國的司法實踐則在公司機會的認定標準、董事對機會的合理利用和篡奪公司機會的救濟等方面進行了探索。 我國修改公司法時，應確立董事注意義務的客觀標準，引入經(jīng)營判斷規(guī)則，在董事經(jīng)營判斷問題上采用重大過失標準。在規(guī)制董事忠實義務方面，應當對自我交易的主體作擴大解釋，規(guī)范董事自我交易的程序，并以司法審查作為安全港條款的補充。對于董事篡奪公司機會行為，我