在線爭端解決機制的法律問題研究.pdf

1、(一)選題背景與意義在線爭端解決機制的法律問題的研究，除了具有理論價值外，還有實踐價值?！吨腥A人民共和國電子簽名法》于2005年4月1日正式生效。電子簽名法提供了電子交易或電子合同得以執(zhí)行的法律基礎(chǔ)，消除了以電子形式確認(rèn)或達成合意的法律障礙，提高了電子合同的可預(yù)測性，增加了當(dāng)事人對電子交易的信心，意義重大?！峨娮雍灻ā返纳?，標(biāo)志著電子商貿(mào)時代已經(jīng)來臨。電子交易所引起的爭端有其跨國境的獨特性，需要以法庭訴訟以外的爭端解決機制幫助解決。

2、以在線爭端解決機制幫助解決電子交易爭端不失為一個值得考慮的選擇。 在線爭端解決機制在國外經(jīng)過近幾年的嘗試和發(fā)展，已經(jīng)初見成效。其中，在線調(diào)解在近幾年發(fā)展快速，相反在線仲裁的發(fā)展卻停滯不前，但隨著最近幾年各國的電子交易法和電子簽名法的立法，在線仲裁也遇到了前所未有的發(fā)展機遇。在線爭端解決機制與其他互聯(lián)網(wǎng)上的功能或服務(wù)一樣，發(fā)展和變化速度快，研究有關(guān)問題，必需掌握最新的具體發(fā)展情況。在線爭端解決機制牽涉的問題包括法律、科技、商業(yè)、消

3、費者行為等各個方面，是一個典型的復(fù)合型問題。筆者參閱了大量國外的最新文獻和調(diào)查數(shù)據(jù)，經(jīng)整理和綜合分析后，相信可以成為研究有關(guān)法律問題的背景資料。 (二)主要內(nèi)容本文主要關(guān)注在線爭端解決機制的法律問題，并集中討論在線仲裁的相關(guān)議題。筆者參閱了香港、澳洲和歐洲的立法與案例，分析如在線仲裁協(xié)議和在線仲裁程序法適用等的具體法律問題，并期望以此作為基礎(chǔ)提出作者的些微建設(shè)性意見，為發(fā)展中國的在線爭端解決機制拋磚引玉。本論文共六章，約三萬八千

4、字。 第一章為在線爭端解決機制概述，在分析了在線爭端的獨特性及在線爭端解決機制的重要性后，對在線爭端解決機制的歷史和現(xiàn)狀作出簡要介紹，并指出在線爭端解決機制法律問題研究的必要性。 第二章闡述了在線爭端解決機制的法律議題分類與特點。本章主要介紹在線仲裁的法律議題和在線爭端解決機制的其他法律議題。并指出在線爭端解決機制的電子化和在線進行對有關(guān)法律問題的主要影響。 第三章集中研究在線爭端解決機制中在線仲裁的仲裁協(xié)議的有

5、關(guān)法律問題，并加入電子商貿(mào)與電子簽名法的法律概念，就在線仲裁協(xié)議書面定義的改變，在線仲裁協(xié)議的證據(jù)能力作出比較詳細(xì)的分析，最后指出《紐約公約》對于仲裁協(xié)議的形式要件要求的可能變化。 第四章研究在線爭端解決機制中在線仲裁的程序法適用問題。筆者根據(jù)國際商事仲裁的有關(guān)理論與實踐分析在線仲裁的仲裁地、仲裁規(guī)則和仲裁法的關(guān)系，并提出在線仲裁中有關(guān)仲裁地、仲裁規(guī)則和仲裁法選擇方法的預(yù)測。 第五章為在線爭端解決機制在中國的發(fā)展，在分析

6、在線爭端解決機制在中國的發(fā)展誘因和介紹在線爭端解決機制在中國的發(fā)展現(xiàn)狀后，筆者提出從信息通信技術(shù)、立法和修改有關(guān)法律、研究方法和研究環(huán)境的改善開始，發(fā)展中國的在線爭端解決機制，并提出在現(xiàn)有的仲裁委員會中引入在線仲裁服務(wù)和制定在線調(diào)解的政策的可能性與構(gòu)想。 本文最后一章為結(jié)語，指出科技和互聯(lián)網(wǎng)的急速發(fā)展對立法和司法界帶來了不少挑戰(zhàn)。雖然在線爭端解決機制的未來發(fā)展有著它的不確定性，但還是需要以學(xué)術(shù)研究的開放態(tài)度面對，并指出在線爭端通

7、過在線爭端解決機制處理是一個值得進一步研究的構(gòu)想。 (三)本文的新意本文主要關(guān)注在線爭端解決機制的法律問題，并就其研究方法、具體法律問題及在中國的發(fā)展三個方面提出筆者自己的見解。 在線爭端解決機制研究方法方面，筆者提出：第一、應(yīng)該從過往集中以實驗形式為手段，以實證分析為主導(dǎo)的方法，適當(dāng)?shù)丶尤肜碚摰难芯?，特別是有關(guān)法律理論的研究；第二、在研究有關(guān)在線爭端解決機制的法律問題時，不應(yīng)該只從仲裁理論或仲裁實踐出發(fā)，而要加入電子商

8、貿(mào)的法律與概念。特別在《中華人民共和國電子簽名法》在2005年4月1日生效前后，這點更別具意義；第三、在科技與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的快速變化下，在研究有關(guān)在線爭端解決機制的法律問題時，也應(yīng)該掌握最新的在線爭端解決機制發(fā)展的有關(guān)數(shù)據(jù)及具體情況。有鑒于此，筆者翻閱了大量國外最新的不同來源的基礎(chǔ)研究數(shù)據(jù)，通過歸納分析后，精要地加入本文中，希望能成為本文及日后其他論文的基礎(chǔ)。 在線爭端解決機制具體法律問題方面，筆者提出：第一、電子化所引起的法律問題

9、是在線爭端解決機制法律問題研究的第一個核心問題。要解決這些問題，應(yīng)該應(yīng)用電子商貿(mào)的有關(guān)法律和概念；第二、以在線仲裁中仲裁協(xié)議的形式要件要求及證據(jù)能力為例，應(yīng)用電子商貿(mào)中的概念與有關(guān)法律，解決部分仲裁協(xié)議電子化所引起的法律問題；第三、在線進行所引起的法律問題是在線爭端解決機制法律問題研究的第二個核心問題。這包括在線環(huán)境下法律適用的問題。筆者以在線仲裁的程序法適用為例，提出在線仲裁中有關(guān)仲裁地、仲裁規(guī)則和仲裁法選擇方法的未來預(yù)測。