非法經(jīng)營罪堵截條款研究.pdf

1、自2000年以降，圍繞非法經(jīng)營罪堵截條款的存廢問題學界展開了激烈論爭。非法經(jīng)營罪堵截條款當存還是當廢取決于：一，這種立法設計與我國當前的社會實際是否相符；二，這種立法設計是否為罪刑法定原則所包容。 當前，我國尚處于由政府主導建立社會主義市場經(jīng)濟的歷史時期，政府強有力地干預社會經(jīng)濟生活是建立政府主導型市場經(jīng)濟的前提條件，堵截條款的存在，為政府實現(xiàn)這種職能提供了制度保障。 罪刑法定歷經(jīng)了由追求形式主義到追求實質(zhì)正義的歷史演變

2、過程。實質(zhì)的罪刑法定原則強調(diào)的是犯罪與刑罰必須由法律明確規(guī)定，至于犯罪構(gòu)成要件，如果是基于明確授權(quán)而由非法律的行政法規(guī)、規(guī)章等來明確，則認為并不違背民主法治和法律專屬性原則。 法律是一種普遍性的行為規(guī)范，針對的是事物的普遍一般性，而照顧不了個別差異性；法律必須相對穩(wěn)定，故難以應對變動不居的社會生活實際；刑法既要保障個人權(quán)利和自由，又要保護社會不受犯罪侵害，容易顧此失彼。為克服法治的這些先天不足，法律的明確性要求只能具有相對意義，