論我國集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)制度及其完善.pdf

1、物權(quán)的核心是不動產(chǎn)物權(quán)，不動產(chǎn)物權(quán)的核心又是土地物權(quán)，而目前中國土地物權(quán)立法的重中之重則是農(nóng)村集體所有土地流轉(zhuǎn)的立法問題?，F(xiàn)有法律中對集體所有土地相關(guān)權(quán)利的規(guī)定非?！安煌耆?，流轉(zhuǎn)方式也飽受垢議，立法理念與當(dāng)前的宏觀經(jīng)濟形勢完全脫節(jié)。由于在實際生活中，無論對國家、村民或村委會或村集體經(jīng)濟組織而言，最具誘惑力和實際意義的集體所有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)屬集體所有非農(nóng)建設(shè)用地(以下簡稱集體建設(shè)用地)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，故在此重點討論集體建設(shè)用地的權(quán)利及流

2、轉(zhuǎn)問題。 筆者認為，在集體建設(shè)用地的市場流轉(zhuǎn)問題上，需要明確以下三個方面： 第一是權(quán)利內(nèi)容的設(shè)定與歸屬。名不正則言不順，關(guān)于權(quán)利內(nèi)容的設(shè)定及合理豐富，還有權(quán)利主體的明確是立法首先要解決的問題。從經(jīng)濟學(xué)角度來講，市場行為要遵循價值規(guī)律，集體建設(shè)用地的市場流轉(zhuǎn)毫無疑問也應(yīng)該遵循價值規(guī)律。從法的角度而言，上層建筑服從于經(jīng)濟基礎(chǔ)，法律的規(guī)定也不能抹殺價值規(guī)律所要求體現(xiàn)的東西，所以，法律必須把物權(quán)所有人的權(quán)利體現(xiàn)出來。法律作為一種

3、社會規(guī)范的價值所在就是，法律是一種衡器，能根據(jù)預(yù)先的設(shè)定來判斷價值利益的歸屬，但是，從對社會及人群的有益發(fā)展來說，這種設(shè)定應(yīng)該是善法的設(shè)定，而非扭曲的、非正義的設(shè)定。 第二，集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)的利益分配，或者說是價值分配。這是最重要的問題。占有是一種權(quán)利，收益是一種更為重要的權(quán)利。物本身沒有價值，只有用來交換時才把價值體現(xiàn)出來，在交換后收益的權(quán)利是物權(quán)的終極權(quán)利。只設(shè)定了權(quán)利，而不能保障其行使，或是在被侵害時不能獲得相應(yīng)的救濟，也

4、不是完整的法律，因為法律畢竟是最后一道防線。所以，在進行集體建設(shè)用地轉(zhuǎn)讓制度的立法設(shè)計時，必須要保障其所有者獲得合法、合理的價值收益。 第三，集體建設(shè)用地轉(zhuǎn)讓的相關(guān)程序的設(shè)定也是非常重要的。法律的公平首先要做到程序的公平。程序不公平就很難得到實體正義的公平。集體建設(shè)用地轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)有程序規(guī)定就是典型的程序不公平。集體建設(shè)用地的所有權(quán)由法律規(guī)定屬集體所有，從法理上講應(yīng)該是由集體內(nèi)所有成員共有，但是從決定出讓到定價等一系列的流轉(zhuǎn)程序之中

5、都沒有應(yīng)有的參與的權(quán)利。權(quán)利所有人在物權(quán)流轉(zhuǎn)中處于被動、被支配、無話語權(quán)的地位，這是程序設(shè)定的笑話。程序本身就是為權(quán)利人合法、合理、便宜的行使權(quán)利而生，如果權(quán)利人的意志都不能在設(shè)定的程序中得到自由表示，這樣的程序法不是惡法是什么? 雖然《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)已經(jīng)通過并即將生效，并且新的《物權(quán)法》對于物的相關(guān)權(quán)利規(guī)定相對于以前的相關(guān)法律規(guī)定已經(jīng)有很大進步，但是在集體建設(shè)用地的權(quán)利內(nèi)容、流轉(zhuǎn)方式和利益歸屬這些

6、方面還沒有具體的、實質(zhì)性的突破。在《物權(quán)法》中只對國家所有建設(shè)用地作了規(guī)定，而且其第一百五十一條規(guī)定：集體所有的土地作為建設(shè)用地的，應(yīng)當(dāng)依照土地管理法等法律規(guī)定辦理。或許我們應(yīng)該寄希望于《物權(quán)法》的配套法律、法規(guī)，畢竟不能把所有的問題都規(guī)定在一部原則性的法律之中，但是我們從《物權(quán)法》第一百五十一條規(guī)定中能推斷出的是對集體建設(shè)用地現(xiàn)有的流轉(zhuǎn)方式、補償方式的維護。筆者寫作本文的出發(fā)點則是嘗試從現(xiàn)有法律以及《物權(quán)法》中的一些對于集體建設(shè)用地的