論中國物權(quán)法的轉(zhuǎn)型——以話語競爭為中心.pdf

1、當(dāng)今中國的法律體系是一個(gè)混合體,其制度技術(shù)以及價(jià)值理念來自于三個(gè)不同的傳統(tǒng),其中既有移植于西方的權(quán)利邏輯,也有源自中國社會(huì)主義建設(shè)的制度實(shí)踐,同時(shí)中國傳統(tǒng)法律文化也有著不可忽視的力量,但是從總體上來看,前二者決定著當(dāng)前中國法律的表達(dá)與實(shí)踐。在物權(quán)法文本中,這兩種話語體系展開競爭。社會(huì)主義話語體系來自于中國特殊的社會(huì)體制,其理論武器庫是馬克思主義經(jīng)典作家的著作,在中國得到主流意識(shí)形態(tài)以及政治建制的支持,無疑在當(dāng)代中國具有無可置疑的優(yōu)越性,

2、是一種彰顯政治正確的強(qiáng)勢話語。取自西方法律文化的是潘德可頓法學(xué)話語體系,這一話語體系標(biāo)舉法治的旗幟,在當(dāng)下中國獲得越來越大的正當(dāng)性和認(rèn)同。由于轉(zhuǎn)型中國的復(fù)雜性,這兩種話語體系并非是你死我活的對抗關(guān)系,而是呈現(xiàn)某種競爭性共存的關(guān)系。
　　 清末法律改制之際,潘德克頓法學(xué)話語體系被引入中國。這一中國法律現(xiàn)代化的過程在1949年因新的政治制度的確定而中斷,中國法律轉(zhuǎn)而面向蘇聯(lián),社會(huì)主義話語全面植入中國民法。1980年代后,隨官方意識(shí)形

3、態(tài)的松動(dòng),潘德克頓法律話語對塑造中國法律的性格有著越來越強(qiáng)大的力量。在羅馬法中已經(jīng)存在關(guān)于物權(quán)的具體制度,但是作為一個(gè)法學(xué)概念,物權(quán)產(chǎn)生于德國的潘德克頓法學(xué)。在社會(huì)主義中國,物權(quán)概念曾經(jīng)一度被否認(rèn),而代之以財(cái)產(chǎn)權(quán)概念。隨著《物權(quán)法》頒布,物權(quán)概念在中國獲得主流意識(shí)形態(tài)的認(rèn)同。這也是潘德克頓法律話語進(jìn)入中國的一個(gè)導(dǎo)入口。任何社會(huì)都存在對物的基本區(qū)分,這個(gè)區(qū)分決定著一個(gè)社會(huì)的物權(quán)法律制度的基本結(jié)構(gòu)。新中國建立后,來自蘇俄民法的社會(huì)主義話語是

4、中國物權(quán)制度的權(quán)威和正統(tǒng)話語,物的基本區(qū)分依照馬克思主義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)被區(qū)分為生產(chǎn)資料和生活資料,相應(yīng)地,物權(quán)法律制度依據(jù)生產(chǎn)資料與生活資料的不同制定不同的規(guī)則,形成物權(quán)法律制度的基本結(jié)構(gòu)。在《物權(quán)法》中,物的基本區(qū)分轉(zhuǎn)而采用潘德克頓法學(xué)術(shù)語,物被劃分為不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn),由此形成《物權(quán)法》的基本構(gòu)造。同時(shí),物權(quán)法的組織技術(shù)也有相應(yīng)的轉(zhuǎn)變,由“靜態(tài)財(cái)產(chǎn)權(quán)——?jiǎng)討B(tài)財(cái)產(chǎn)”變?yōu)椤爸錂?quán)——請求權(quán)”。由此中國物權(quán)法在宏觀架構(gòu)上完成了轉(zhuǎn)型。
　　

5、但是潘德克頓法學(xué)話語的的引入并沒有也不可能全面代替社會(huì)主義的民法話語,社會(huì)主義話語仍然具有不可置疑的正當(dāng)性。在西方,物權(quán)被視為人的天賦權(quán)利,和人格密切相關(guān),具有倫理上的價(jià)值。在當(dāng)下的中國,物權(quán)的正當(dāng)性除訴諸人的權(quán)利外,更重要的是和國家目標(biāo)相連?！段餀?quán)法》把建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)和保障權(quán)利同時(shí)列為價(jià)值目標(biāo),并且賦予國家目標(biāo)以優(yōu)先性,國家話語取得優(yōu)先性。在物權(quán)法的立法爭論中,合憲性無疑是具有致命性的爭論。如何論證《物權(quán)法》的合憲性,事關(guān)《物權(quán)

6、法》的生死存亡。其實(shí),政治正確是《物權(quán)法》無論如何也不能繞過去的難題。《物權(quán)法》通過對憲法的重述彰顯其政治正確,在基本原則上規(guī)定國家的基本經(jīng)濟(jì)制度,在物權(quán)主體上沿用憲法的“三分法”?！段餀?quán)法》舍棄民法技術(shù)話語而采用政治話語,使得《物權(quán)法》能夠通過政治意識(shí)形態(tài)的檢驗(yàn),順利穿越憲法之門。因此,在采用潘德克頓法律技術(shù)的情形下,《物權(quán)法》仍然呈現(xiàn)出它的社會(huì)主義風(fēng)格。
　　 作為兩種意識(shí)形態(tài)的表現(xiàn),兩種話語體系在中國的物權(quán)法律制度中展開競