刑事辯護障礙原因析評.pdf

1、我國刑事辯護制度在實踐中有萎縮之勢，這引起了國內學者的廣泛關注。從國內對該問題的研究現(xiàn)狀來看，目前大多數(shù)學者的著作和論文傾向于將我國刑事辯護制度的障礙原因概括在以下兩個方面：其一是立法本身不完善，許多關于律師權利的規(guī)定缺乏可操作性，例如僅僅籠統(tǒng)地規(guī)定律師享有會見權、通信權、閱卷權等相關權利，但卻沒有就這些權利的行使程序以及公安檢察機關違法侵害這些權利的后果作出具體規(guī)定；其二是公安檢察機關在實踐中常以內部規(guī)定否定法律原則從而阻礙律師行使上

2、述權利。當然也有些學者從文化和觀念的角度來探究刑事辯護障礙的原因，但往往只是點到為止，語焉不詳。 這樣一個問題一直困擾著筆者：如果從立法上完善律師的權利規(guī)定，是否就能消除這些障礙?是否就能解決實踐中普遍存在的公安檢察人員故意阻礙律師行使權利這個問題呢?我國96《刑事訴訟法》相較于79《刑事訴訟法》，在律師權利設計上不能不說有所進步，但是實踐中卻出現(xiàn)了“前進一小步，后退兩大步”的現(xiàn)象?這說明過于相信甚至迷信立法，以為只要把法律設計

3、好了就能行之有效的想法只是一種不切實際的幻想。國家的權利配置、政權組織形式、社會經(jīng)濟結構、以及文化觀念都會對法律產(chǎn)生重要的影響。特別是文化觀念，它總是以一種歷史的慣性對社會生活的方方面面施以影響，尤其是法律。中國刑事辯護遭遇的障礙，與文化觀念方面的關系甚為密切。本文將就這方面的問題著重加以分析。 本文由五個部分組成。 第一章主要是對我國刑事訴訟的產(chǎn)生、發(fā)展作出簡要的考察，并提出本文的主旨：全面分析我國刑事辯護障礙存在的原

4、因并提出相關解決措施，以期能夠對我國的刑事訴訟立法，特別是辯護制度立法盡綿薄之力。 第二章首先對我國刑事辯護現(xiàn)狀進行考察，指出我國刑事辯護率比較低，且呈萎縮之勢，我國刑事辯護制度存在障礙。其次，從實證的角度考查我國刑事辯護障礙之真正所在。通過對相關案件的分析，筆者指出我國刑事辯護障礙固然有法律規(guī)定不完善方面的原因，但是普遍存在于公安司法實踐中的“有法不依”是造成我國刑事辯護遭遇障礙的表面原因，其根本原因在于我國目前的法制環(huán)境不完

5、善，特別是律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境不完善。 第三章主要是從文化的角度對我國刑事辯護的障礙產(chǎn)生的原因作出分析。我國固有的、歷史地形成的“義務本位主義”使得辯護制度賴以生存的基礎——“權利本位主義”很難在我國扎根并發(fā)展；我國傳統(tǒng)的秩序本位主義以及其具體表現(xiàn)形式——被告人利益的客體化、法官角色的追訴化以及重實體輕程序，嚴重削弱了我國辯護的發(fā)展條件；追求“無訟”的文化觀念不但使辯護制度賴以存在的基礎——對抗主義難以深入民心，而且也對我國辯護律師的

6、聲譽產(chǎn)生消極影響，因而嚴重惡化了事辯護制度發(fā)展和完善的外部環(huán)境。 第四章主要從觀念的角度對我國刑事訴訟的障礙產(chǎn)生的原因作出分析。主要是分別從對立法機關、公安司法機關、民眾以及律師的觀念進行考察。立法機關對律師的防范觀以及對公安司法機關的“性善論”推定，導致了我國訴訟立法上一方面對公安司法機關的程序性違法行為很少明確規(guī)定懲罰措施，另一方面對律師的行為加以限制，甚至規(guī)定了專門針對律師的‘律師偽證罪”。我國法律職業(yè)共同體并未形成，公安

7、機關、檢察機關以及法院往往將律師視為自己事業(yè)成功的絆腳石，因而對律師采取敵視的態(tài)度，并百般阻撓律師權利的有效行使。民眾因為律師的作用難以發(fā)揮而對律師采取一種輕視的態(tài)度，這削弱了辯護律師存在的社會基礎。刑事辯護收費較低，風險和收益不成比例，以及司法腐敗的猖獗，使刑事律師越來越喪失吸引力。 第五章主要論述了克服這些障礙的對策和具體措施。在方法論上我們應當堅持系統(tǒng)論的觀點，即堅持系統(tǒng)的、聯(lián)系的、全面的觀點，多角度去完善制度的方法面面。

8、在具體措施上，首先應盡快培植我國的權利文化，培育刑事辯護的生存土壤；其次應加強理論傳播，特別是宣傳被告入主體理論、法官中立理論以及程序與實體并重理論，弱化我國固有的秩序本位主義觀念；再次要努力建設中國的法律職業(yè)共同體，使法官、檢察官、警官克服對律師的成見，營造一個良好的辯護環(huán)境；第四，應為辯護制度的發(fā)展創(chuàng)造良好的外部環(huán)境；最后，克服對律師加以防范的觀念，并秉承國家機關“性惡論”假設，完善刑事辯護制度立法，賦予辯護人相應的權利，并確立完善