論地役權的設立及效力——對《物權法》第158條的反思.pdf

1、《中華人民共和國物權法》第158條規(guī)定:“地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權登記;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”
　　 該條第一款明確規(guī)定地役權的設立完全由地役權合同的生效而決定，排除了繼承、時效等設立方式;第二款規(guī)定我國對地役權登記采用“登記對抗主義”的模式，沒有區(qū)別法律行為與法律事實設立地役權的不同方式，地役權登記效力模式單一化與地役權設立方式多元化的矛盾成了制約地役權功效發(fā)揮的瓶頸。

2、本文擬對該法條進行反思，對地役權設立主體、客體、內(nèi)容、方式、效力等進行梳理，合理構(gòu)建地役權設立及登記效力體系，以期對《物權法》的完善乃至《民法典》出臺有所裨益。除引言和結(jié)論外，全文共分為四章:
　　 第一章地役權法律關系要素之厘清。本章從地役權設立的主體、客體和內(nèi)容三個要素論述了地役權設立的理論基礎，通過歷史分析法、比較分析法等多種研究方法，地役權設立的主體應呈現(xiàn)出擴大化趨勢，所有人、用益物權人、承租人、土地承包經(jīng)營權人等均可成

3、為適格的主體;地役權客體的豐富化，以不動產(chǎn)以土地及其建筑物為限，擴大地役權的適用范圍，實現(xiàn)物盡其用;由于地役權設立由為需役地利益而設立向為供役地人利益的轉(zhuǎn)變，地役權的內(nèi)容只要當事人意思表達真實，且不違反法律的強制性規(guī)定和社會公序良俗，《物權法》無需對此內(nèi)容作出強制性規(guī)制。
　　 第二章地役權的設立之方式。該章將地役權的設立方式分為基于法律行為而設立和非基于法律行為而取得兩大類，我國《物權法》僅規(guī)定了基于地役權合同設立地役權這一方

4、式，其理論基礎是物權法定原則與私法自治博弈的結(jié)晶，地役權合同的訂立是物權法定原則的有益補充。但是，應將基于繼承、時效等非基于法律行為等方式也應歸入立法，并采用登記對抗主義模式。
　　 第三章地役權登記的效力。本章剖析了登記要件主義和登記對抗主義兩種不同觀點的利弊、法經(jīng)濟學的價值衡量標準，指出我國《物權法》第158條應融合兩種效力模式之長，區(qū)分法律行為和非基于法律行為兩種情形，分別適用登記生效主義和登記對抗主義。
　　 第

5、四章地役權設立登記的立法建議。我國地役權的初始登記采用地役權應在供役地和需役地登記簿一并記載，體現(xiàn)了國家對地役權登記制度公示公信力和保護交易安全的重視，地役權登記方式的確定及登記審查事項應以地役權設立的效力為依據(jù)而區(qū)別對待。據(jù)此提出了擴大地役權設立主體的范圍，豐富地役權設立的客體，實現(xiàn)地役權設立方式的多元化，設置科學、統(tǒng)一地役權登記效力標準等立法建議。因此，我國《物權法》158條應予以完善，規(guī)定:“土地及地上建筑物的所有人、承租人、用益