改制企業(yè)員工持股方式初探

1、書（收稿日期：!““#“$%&）!!!!!!!!!!!!!!!!!!改革思維!!!鐵道經(jīng)濟(jì)研究!’“!““#!改制企業(yè)員工持股方式初探徐大權(quán)（鄭州鐵路局多元經(jīng)營管理委員會(huì)辦公室!會(huì)計(jì)師，河南!鄭州!#$%%$&）摘!要：主輔分離、改制分流是鐵路企業(yè)今后幾年的重要任務(wù)，其中的一個(gè)問題就是員工持股方式的設(shè)計(jì)，但是由于目前在法律上對(duì)此尚未有明確規(guī)定，各地在實(shí)施員工持股計(jì)劃中區(qū)別很大，為了有利于操作，通過對(duì)目前常見的幾種員工持股方式進(jìn)行逐一探討

2、。關(guān)鍵詞：改制企業(yè)!員工持股初探文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：’!!文章編號(hào)：(%%#—)#（&%%）%$—%%&(—%&員工持股在建立現(xiàn)代企業(yè)制度中的積極作用是有目共睹的，它一方面可以調(diào)動(dòng)員工的積極性；另一方面可以形成多元投資主體，優(yōu)化產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，促進(jìn)企業(yè)制度的整體創(chuàng)新；第三符合當(dāng)今改革潮流。如目前國企改革的依據(jù)文件其核心簡單地說就是通過規(guī)范的國有凈資產(chǎn)的補(bǔ)償，讓員工持有一定股份，并且同時(shí)改變企業(yè)和員工的“國有”和“全民”身份，實(shí)現(xiàn)“兩個(gè)置換”，讓企業(yè)和

3、職工真正走向社會(huì)，成為“社會(huì)企業(yè)”和“社會(huì)人”。但是在我國現(xiàn)行的法律中，沒有專門的法律對(duì)員工持股予以明確，只是在各省市或部委相關(guān)文件中有一些規(guī)定，而且在員工持股的具體操作中，都遇到一些無法回避的問題，那就是員工持股主體問題。%(企業(yè)員工直接持股!!員工持股以自然人身份持有，但是對(duì)于改制為有限責(zé)任公司的企業(yè)，由于受《公司法》中有限責(zé)任公司股東人數(shù)限制，在具體實(shí)踐中又分為種情況：(）部分小規(guī)模企業(yè)，如果內(nèi)部職工較少，在改制時(shí)持股職工直接以個(gè)

4、人身份入股。此法優(yōu)點(diǎn)是產(chǎn)權(quán)明晰，操作規(guī)范，但只適宜在小企業(yè)，不適宜大、中型企業(yè)改制。&）部分自然人代持。一些改制企業(yè)為了規(guī)避公司法對(duì)股東人數(shù)的限制，集中員工持股資金，并以其中的個(gè)別自然人名義登記注冊(cè)，如很多工廠在改制時(shí)以車間或班組為單位，職工的入股資金以車間主任或班組長名義辦理注冊(cè)等相關(guān)手續(xù)，車間、班組內(nèi)部再內(nèi)部制定參與管理、分紅等協(xié)議。但是這種方法極易造成股權(quán)法律糾紛，留下隱患，比如職工退休和調(diào)離時(shí)股份的繼承和轉(zhuǎn)讓問題，工商注冊(cè)變更問

5、題等等，存在很多難點(diǎn)，難以處理。）綜合運(yùn)用。如經(jīng)營者以個(gè)人身份直接入股，其他職工按上述方法集中入股。如深圳規(guī)定，管理層以自然人身份入股，其他人則以持股會(huì)方式入股。!(企業(yè)員工間接持股在實(shí)踐中又可分#大類：(）以職工持股會(huì)為載體，并需在民政部門登記，明確為社會(huì)團(tuán)體法人。近幾年來全國各地多數(shù)省份都規(guī)定過成立職工持股會(huì)實(shí)行職工持股，如北京、天津、寧夏、青海等，國家休改委等有關(guān)部委還專門以外經(jīng)貿(mào)系統(tǒng)作為試點(diǎn)出臺(tái)過持股會(huì)登記暫行辦法（見民政部、外

6、經(jīng)貿(mào)部、國家體改委、國家工商總局《關(guān)于外經(jīng)貿(mào)試點(diǎn)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)登記管理暫行規(guī)定》（民社發(fā)［())］&號(hào)））。前幾年相當(dāng)多的企業(yè)改制時(shí)，職工持股就是采取職工持股會(huì)這種方式，包括部分上市公司也是如此。但是由于職工持股會(huì)不具備《社團(tuán)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》所要求的非營利特點(diǎn)，持股會(huì)的法律地位沒有得到統(tǒng)一的確認(rèn)，特別是&%%%年月日，民政部辦公廳《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》正式停止了職工持股會(huì)作為社團(tuán)法人登記，中國證監(jiān)會(huì)法

7、律部也于&%%%年(&月明確，中國證監(jiān)會(huì)不受理職工持股會(huì)（包括工會(huì)）作為股東或者發(fā)起人的公司的上市申請(qǐng)，至此職工持股會(huì)（包括工會(huì)）不能作為上市公司股東，也不得直接或間接持有上市公司股份。與此同時(shí)各地證管辦紛紛進(jìn)行上市公司職工持股會(huì)的清理，職工持股會(huì)（包括工會(huì)）已成為企業(yè)上市的障礙。此種方法在目前實(shí)踐中已基本停止。&）明確為依托工會(huì)，并以工會(huì)社團(tuán)法人為持股載體。如上海、甘肅、陜西、黑龍江、江蘇、廣東、河南等，(&萬方數(shù)據(jù)!!改革思維!!!

8、!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!鐵道經(jīng)濟(jì)研究!!““##$有的地方甚至除要求依托工會(huì)外，還需要進(jìn)行工商登記，如深圳、云南。近幾年來，改制企業(yè)員工持股以工會(huì)為依托在實(shí)踐中應(yīng)用最多，但是以工會(huì)作為持股主體在法律地位上也存在著問題。按《工會(huì)法》規(guī)定，工會(huì)是政治組織，而作為出資人則是民事權(quán)利主體，兩者在基本性質(zhì)、目標(biāo)上存在較大的差別，以工會(huì)作為出資人在法律上得不到承認(rèn)。為此#$$$年%#月中國證監(jiān)會(huì)也明確了工會(huì)不得作為上市公司股

9、東，不得直接或間接持有上市公司股份。而且某些地方如果要求以工會(huì)社團(tuán)法人出資須進(jìn)行工商登記，還存在雙重納稅問題。所以目前企業(yè)改制時(shí)，如果該企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃中有上市計(jì)劃，則實(shí)行員工持股時(shí)，建議不要采用職工持股會(huì)方式，也盡量不要選用工會(huì)社團(tuán)法人形式，而應(yīng)該考慮別的持股方式。&）以公司法人為載體，指專門成立持股公司或依托關(guān)聯(lián)公司間接持股。實(shí)踐中，有的是為實(shí)施職工持股專門成立的持股公司，公司不經(jīng)營其他業(yè)務(wù)，這類較多見；也有除履行職工持股功能的

10、同時(shí)還經(jīng)營其他業(yè)務(wù)；還有的是通過關(guān)聯(lián)公司間接持股。以公司法人為員工持股載體在我國目前主要集中在股份公司中，如目前比較流行的’()管理層收購就基本如此，先由管理團(tuán)隊(duì)成員（當(dāng)然也可能包括其他內(nèi)部員工出資，只不過比例小點(diǎn)）出資設(shè)立新公司，再由新公司通過收購原公司國有股、法人股份等方式間接實(shí)行職工持股。如宇通客車、美的集團(tuán)’()就是如此。以公司法人為持股載體從法律角度上基本不存在問題，但也存在一些不足之處：一是多重納稅以及費(fèi)用較高問題，職工分紅

11、前除了改制企業(yè)交納企業(yè)所得稅、職工個(gè)人所得稅外，多了一重新設(shè)立公司的各種稅費(fèi)問題；二是按《公司法》規(guī)定，對(duì)外投資不得超過凈資產(chǎn)的$，限制了職工出資的再投出。盡管如此，以公司法人為持股載體應(yīng)該說是目前較規(guī)范的一種，它適宜于較大型企業(yè)的改制，如準(zhǔn)備改制上市的公司，也適宜管理層收購行為。）信托載體。指根據(jù)《信托法》，將員工持股的職能委托給受托人（既可以是專職機(jī)構(gòu)也可以是自然人）行使，由受托人按委托人（持股員工）意愿進(jìn)行管理或者處分的行為，這是

12、目前較新穎也最有潛力的一種（西方發(fā)達(dá)國家實(shí)施員工持股主要采取這種方式）。信托具有所有權(quán)與利益相分離、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、有限責(zé)任、信托管理連續(xù)性等特性，正是由于這些特性，通過合理的信托設(shè)計(jì)可以有效地解決員工持股常見的問題，應(yīng)該說它是在間接方式中最為完善的一種，它可以避免其他間接持股方式存在的弊端，如：法律地位明確，可有效解決員工持股主體問題。通過信托設(shè)計(jì)，將員工持有的股份信托給自然人或法人進(jìn)行管理、處分和收益分配，法人則可以是信托投資公司

13、也可以是信托投資基金，自然人可以是一個(gè)人也可以是幾個(gè)人（作為共同受托人）?？梢员苊庵貜?fù)納稅?？蛇m度解決員工持股融資問題。信托合同成立后，信托專門機(jī)構(gòu)可以以受托管理的員工股份作為擔(dān)保融資，適度解決員工購股資金不足問題。債務(wù)欠款可用職工持股收益逐步償還。可有效解決員工參與管理的問題。由于受托機(jī)構(gòu)或受托人一般都具有相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)和技能，可以通過“表決權(quán)信托”，依法行使與信托財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系的表決權(quán)，有利于企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)、推進(jìn)決策的民主化和科學(xué)

14、化?？珊侠斫鉀Q股份轉(zhuǎn)讓、繼承、預(yù)留股份等問題，這一條優(yōu)點(diǎn)比較明顯。其他。如有助于落實(shí)股利分配、避免《公司法》中關(guān)于公司對(duì)外投資額的限制等等?！缎磐蟹ā?$$%年%$月%日才開始生效，相應(yīng)的《信托投資公司資金管理暫行辦法》在#$$#年月%.日才施行，目前真正采用信托載體實(shí)施職工持股在我國還比較少見（我國海南省實(shí)施的托管模式與信托法部分相似）。按信托法操作目前沒有成熟的案例，操作方法暫時(shí)相對(duì)復(fù)雜，并需要一定的法律等專門知識(shí)，實(shí)施過程中也要支

15、付一定的費(fèi)用，另外信托合同對(duì)合同份數(shù)和合同金額（如要求每份合同金額不低于萬元）也有一定的限制。盡管如此，信托法是員工間接持股最好的方法之一，它適用于中型企業(yè)改制中員工持股。以上是我國國有企業(yè)改制時(shí)員工持股常見的幾種方法。采用哪種方法，要綜合考慮企業(yè)規(guī)模、人數(shù)、戰(zhàn)略規(guī)劃以及成本費(fèi)用原則等多種因素，目前，自然人方式、公司法人載體方式、信托方式都是可選擇的方案，條件成熟時(shí)盡量采用信托法。一般來說法人載體型適用于較大型的公司改制和收購國有股、法