二審是否可以撤回起訴的問題研究.pdf

1、民事訴訟中原審原告是否可以在二審程序中撤回起訴即為本文的論題。撤回起訴權(quán)作為民事原告享有的一種處分權(quán),其始存于原告向法院起訴時,然何時終止,我國現(xiàn)行法律未明確規(guī)定,由此審判實踐中產(chǎn)生了關(guān)于本文論題的爭議并有了學理探討的必要。
　　民事訴訟法學理上認為,撤回起訴權(quán)訴作為民事原告行使訴權(quán)的一種方式,亦作為原告享有的一種處分權(quán),應貫穿于訴訟程序始終。而一起由原告起訴所引發(fā)的訴訟,伴隨著法院審判權(quán)的介入,訴訟程序的終點應為判決確定之時。故

2、民事訴訟原告享有撤回起訴權(quán)的權(quán)利期間,應是在判決確定時終止。民事訴訟原告于判決確定之前,即民事二審程序中同樣享有撤回起訴的權(quán)利。
　　然正如法有應然的法和實然的法之分,學理探討和立法畢竟不同,后者往往需要結(jié)合司法現(xiàn)實考慮更多實際因素和價值選擇,法規(guī)范的滯后性和模糊性在有些情形下實為必然。立法者留有余地的考慮讓法規(guī)范賦予了法官自由裁量權(quán),以更好地實現(xiàn)法調(diào)整社會關(guān)系的作用。而我國現(xiàn)行法律不禁止原告二審撤回起訴亦不對其加以明確規(guī)定的做法

3、,實際上則賦予了民事二審法官對原審原告撤回起訴請求是否準許之自由裁量權(quán)。
　　本文認為,對于原告撤回起訴之問題,立法者有兩種選擇,一種是規(guī)定終局判決作出后禁止原告撤回起訴,另一種是規(guī)定終局判決作出后原告可以撤回起訴但禁止再訴。這兩種選擇并無明顯的優(yōu)劣之分,只是前者側(cè)重于關(guān)照法院的審判權(quán),后者側(cè)重于尊重當事人的撤訴自由。而我國現(xiàn)行立法傾向于第一種,并賦予法官就終局判決作出后原告申請撤回起訴情形有自由裁量權(quán)。由此,對于我國現(xiàn)行立法選擇

4、的合理性論證和個案中法官如何就二審撤回起訴進行自由裁量亦是較具有研究意義的問題。不過本文認為,待時機成熟,民事撤訴制度更加完善,立法終會對二審可以撤回起訴加以明確。
　　本文因篇幅及作者能力所限,僅對民事審判實踐中就二審撤回起訴問題之爭議情形和學界各方觀點作出闡釋,并以民事撤訴制度為基點,通過運用比較法的研究方法,就本論題選取了三個可借鑒性相對較強的法域即德國、日本、我國臺灣地區(qū)同我國進行比較研究,最后提出自己的觀點和立法及司法建