證券投資基金管理人注意義務研究.pdf

1、在證券投資基金(下文中簡稱基金)運作的結構模式里，常發(fā)生很多沖突包括：發(fā)行人與投資者，基金管理人和投資者，經紀商和投資者，基金托管人和投資者之間的沖突。其中，監(jiān)管者最需要重視并解決的就是基金管理人和投資者之間的沖突。在基金管理人享有許多權利的同時，如何防范基金管理人道德風險的出現，使其為投資者的利益專心地經營投資基金事務，成了整個基金治理結構的中心。而從法律角度來講，在賦予證券投資基金管理人廣泛的權利自主經營基金資產的同時，必須對其課以

2、相應的義務，這既是權利良性運行規(guī)律的必然要求，同時也是權利義務一致性法則在基金立法中的體現。因此，從法律層面上講，對基金管理人的義務的設置是基金治理結構中的重點。雖然我國現有的基金法無論從立法的理論價值取向還是從基金運作結構設置上都有了調整，但筆者認為在投資者權益保護的力度上仍顯不足，特別是證券投資基金管理人的注意義務仍值得進一步探討。 本文分別從六個方面展開論述。 第一部分，首先介紹了基金的定義，其次，對于基金管理人的

3、概念作了分析，證券投資基金管理人是指依照公司法和證券投資基金法的規(guī)定設立的，從事證券基金投資管理業(yè)務的公司。最后，對我國基金發(fā)展以及基金立法作了概述，從20世紀90年代開始發(fā)展基金到2003年10月28日《中華人民共和國證券投資基金法》誕生，該法對證券投資基金及證券市場的健康發(fā)展起到了根本的推動作用。同時，筆者認為該法在投資者權益保護的力度上仍顯不足，特別是基金管理人的注意義務相關規(guī)定滯后。 第二部分，介紹了注意義務的一般理論。

4、首先談到信賴義務，然后引出注意義務的概念。法律為了保護受益人利益，為了防止被信任者濫用其權力以保護雙方的信賴關系，就要求被信任者對受益人負有信賴義務。注意義務是指民事主體在從事各種民事活動時，應以誠實、善意的態(tài)度行使其權利、履行其義務，在處理當事人之間的利益關系時，要尊重他人的利益，以對待自己事務的注意對待他人事務；在行使自己的權利、履行自己的義務時，不對他人的利益造成損害。最后列明了判斷注意義務的標準：雙方之間是否存在某種特殊關系，包

5、括損害的可預測性，雙方關系的接近程度，以及在具體情形下合理的義務，并應采用客觀標準。 第三部分，筆者介紹了基金管理人注意義務的法律淵源。一般來說，大陸法系中基金管理人的注意義務來源于契約法和侵權行為法兩方面，而英美法系中基金管理人的注意義務則來源于契約法、侵權行為法和衡平法三方面。 第四部分，通過說明投資基金的風險，以及對法定投資列表制、謹慎投資人規(guī)則和現代組合投資理論的分析，表現了投資理論對基金管理人注意義務的直接影響

6、。 第五部分，分析了基金管理人注意義務的一般標準：基金管理人應負有比私人受托人更高的注意義務，體現在三個方面，即注意的需要，投資之前應以合理的注意對投資對象的安全性與獲益性進行調查，必要時可征求各方面專家的意見；技能的需要，應具備與所從事的投資行為相適應的技能，否則就投資損失應負責任；謹慎的需要，不僅應為職務一般的注意和盡其所能，而且應謹慎從事，即應以合理的方法獲得合理的收入，盡量避免投機性行為。 第六部分，通過從以下五

7、個方面分析各國的相關規(guī)定，并提出筆者的觀點，闡明了基金管理人注意義務的具體標準：親自管理和運作基金方面，我國應允許基金管理人以有效管理基金資產為目的而將一項或多項投資和管理的權力委托給他人行使；分散投資方面，筆者認為，我國應完善相關的規(guī)定，繼續(xù)限制基金管理人對單一股票的投資比例；保持基金資產流動性方面，筆者認為我國在允許基金購買其他基金單位的同時，可將其持有其他基金單位的數量限制在一定的范圍之內，應明確規(guī)定開放式基金資產不得投資于非上市

8、公司的股票，但封閉式基金可以允許，同時禁止基金資產投資于房地產；有效管理資產方面，禁止基金利用銀行信貸資金從事基金投資，但是應允許開放式基金為改善基金資產管理的目的并且在滿足一定條件下向商業(yè)銀行融資，明確規(guī)定基金可以為規(guī)避風險的目的而將其資產投資于期貨、期權等衍生工具，但限定在基金凈資產總額的一定比例之內；行使股權方面，我國在立法政策上應該鼓勵基金管理人積極參與公司事務，保護小股東的利益。 正如前文所說的那樣，基金管理人的注意義