證券投資基金管理人注意義務(wù)研究.pdf

1、在證券投資基金(下文中簡稱基金)運作的結(jié)構(gòu)模式里，常發(fā)生很多沖突包括：發(fā)行人與投資者，基金管理人和投資者，經(jīng)紀(jì)商和投資者，基金托管人和投資者之間的沖突。其中，監(jiān)管者最需要重視并解決的就是基金管理人和投資者之間的沖突。在基金管理人享有許多權(quán)利的同時，如何防范基金管理人道德風(fēng)險的出現(xiàn)，使其為投資者的利益專心地經(jīng)營投資基金事務(wù)，成了整個基金治理結(jié)構(gòu)的中心。而從法律角度來講，在賦予證券投資基金管理人廣泛的權(quán)利自主經(jīng)營基金資產(chǎn)的同時，必須對其課以

2、相應(yīng)的義務(wù)，這既是權(quán)利良性運行規(guī)律的必然要求，同時也是權(quán)利義務(wù)一致性法則在基金立法中的體現(xiàn)。因此，從法律層面上講，對基金管理人的義務(wù)的設(shè)置是基金治理結(jié)構(gòu)中的重點。雖然我國現(xiàn)有的基金法無論從立法的理論價值取向還是從基金運作結(jié)構(gòu)設(shè)置上都有了調(diào)整，但筆者認(rèn)為在投資者權(quán)益保護的力度上仍顯不足，特別是證券投資基金管理人的注意義務(wù)仍值得進(jìn)一步探討。 本文分別從六個方面展開論述。 第一部分，首先介紹了基金的定義，其次，對于基金管理人的

3、概念作了分析，證券投資基金管理人是指依照公司法和證券投資基金法的規(guī)定設(shè)立的，從事證券基金投資管理業(yè)務(wù)的公司。最后，對我國基金發(fā)展以及基金立法作了概述，從20世紀(jì)90年代開始發(fā)展基金到2003年10月28日《中華人民共和國證券投資基金法》誕生，該法對證券投資基金及證券市場的健康發(fā)展起到了根本的推動作用。同時，筆者認(rèn)為該法在投資者權(quán)益保護的力度上仍顯不足，特別是基金管理人的注意義務(wù)相關(guān)規(guī)定滯后。 第二部分，介紹了注意義務(wù)的一般理論。

4、首先談到信賴義務(wù)，然后引出注意義務(wù)的概念。法律為了保護受益人利益，為了防止被信任者濫用其權(quán)力以保護雙方的信賴關(guān)系，就要求被信任者對受益人負(fù)有信賴義務(wù)。注意義務(wù)是指民事主體在從事各種民事活動時，應(yīng)以誠實、善意的態(tài)度行使其權(quán)利、履行其義務(wù)，在處理當(dāng)事人之間的利益關(guān)系時，要尊重他人的利益，以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù)；在行使自己的權(quán)利、履行自己的義務(wù)時，不對他人的利益造成損害。最后列明了判斷注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)：雙方之間是否存在某種特殊關(guān)系，包

5、括損害的可預(yù)測性，雙方關(guān)系的接近程度，以及在具體情形下合理的義務(wù)，并應(yīng)采用客觀標(biāo)準(zhǔn)。 第三部分，筆者介紹了基金管理人注意義務(wù)的法律淵源。一般來說，大陸法系中基金管理人的注意義務(wù)來源于契約法和侵權(quán)行為法兩方面，而英美法系中基金管理人的注意義務(wù)則來源于契約法、侵權(quán)行為法和衡平法三方面。 第四部分，通過說明投資基金的風(fēng)險，以及對法定投資列表制、謹(jǐn)慎投資人規(guī)則和現(xiàn)代組合投資理論的分析，表現(xiàn)了投資理論對基金管理人注意義務(wù)的直接影響

6、。 第五部分，分析了基金管理人注意義務(wù)的一般標(biāo)準(zhǔn)：基金管理人應(yīng)負(fù)有比私人受托人更高的注意義務(wù)，體現(xiàn)在三個方面，即注意的需要，投資之前應(yīng)以合理的注意對投資對象的安全性與獲益性進(jìn)行調(diào)查，必要時可征求各方面專家的意見；技能的需要，應(yīng)具備與所從事的投資行為相適應(yīng)的技能，否則就投資損失應(yīng)負(fù)責(zé)任；謹(jǐn)慎的需要，不僅應(yīng)為職務(wù)一般的注意和盡其所能，而且應(yīng)謹(jǐn)慎從事，即應(yīng)以合理的方法獲得合理的收入，盡量避免投機性行為。 第六部分，通過從以下五

7、個方面分析各國的相關(guān)規(guī)定，并提出筆者的觀點，闡明了基金管理人注意義務(wù)的具體標(biāo)準(zhǔn)：親自管理和運作基金方面，我國應(yīng)允許基金管理人以有效管理基金資產(chǎn)為目的而將一項或多項投資和管理的權(quán)力委托給他人行使；分散投資方面，筆者認(rèn)為，我國應(yīng)完善相關(guān)的規(guī)定，繼續(xù)限制基金管理人對單一股票的投資比例；保持基金資產(chǎn)流動性方面，筆者認(rèn)為我國在允許基金購買其他基金單位的同時，可將其持有其他基金單位的數(shù)量限制在一定的范圍之內(nèi)，應(yīng)明確規(guī)定開放式基金資產(chǎn)不得投資于非上市

8、公司的股票，但封閉式基金可以允許，同時禁止基金資產(chǎn)投資于房地產(chǎn)；有效管理資產(chǎn)方面，禁止基金利用銀行信貸資金從事基金投資，但是應(yīng)允許開放式基金為改善基金資產(chǎn)管理的目的并且在滿足一定條件下向商業(yè)銀行融資，明確規(guī)定基金可以為規(guī)避風(fēng)險的目的而將其資產(chǎn)投資于期貨、期權(quán)等衍生工具，但限定在基金凈資產(chǎn)總額的一定比例之內(nèi)；行使股權(quán)方面，我國在立法政策上應(yīng)該鼓勵基金管理人積極參與公司事務(wù)，保護小股東的利益。 正如前文所說的那樣，基金管理人的注意義