建筑工程承包人與實際施工人對第三人民事責任承擔問題研究.pdf

1、建筑工程施工領域經常存在承包人與施工人不一致的情形，也即是我們通常所說的“掛靠”現象，“掛靠”現象之普遍令筆者震驚，“掛靠”并不是一個法律概念，在現行法律規(guī)定中，“借用資質”是法律中關于“掛靠”的準確定義。司法實踐中，一旦建筑施工承包人與施工人不一致時，就出現了另一主體——實際施工人，在這樣的情況下，實際施工人與第三人發(fā)生債權債務糾紛，由哪一主體對第三人承擔民事責任？以及應當承擔什么樣的責任？面對這一情況，不同層級和不同地區(qū)的人民法院作

2、出截然不同的判決。有的法院認為應當由承包人對第三人承擔民事責任;有的法院認為應當由實際施工人對第三人承擔民事責任;還有的法院認為應當由承包人和實際施工人共同對第三人承擔民事責任。
　　筆者在本文中引入一個真實的司法案例，通過分析一、二審法院對該案例的不同判決及理由，結合理論界關于該問題的探討，筆者認為該案例中應當由承包人對第三人承擔民事責任，承包人承擔責任之后再向實際施工人追償。一是因為合同相對性原則確定;二是符合表見代理構成要件